23 березня 2021 року м. Дніпросправа № 0840/3618/18
Третій апеляційний адміністративний суд
у складі колегії суддів: головуючого - судді Коршуна А.О. (доповідач),
суддів: Чепурнова Д.В., Сафронової С.В.,
за участю секретаря судового засідання Чорнова Є.С.
розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу ОСОБА_1
на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 26.10.2020р. у справі №0840/3618/18
за позовом:ОСОБА_2 та ОСОБА_1
до: треті особи: про:Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області 1. Товариство з обмеженою відповідальністю «Ленд Дівелопмент» 2. Запорізька міська рада скасування права на початок виконання підготовчих робіт
03.09.2018р. ОСОБА_2 звернувся до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області (далі - Департамент ДАБІ у Запорізькій області), третя особа - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ленд Дівелопмент» (далі - ТОВ «Ленд Дівелопмент») про скасування права на початок виконання підготовчих робіт /а.с. 1-15 том 1/.
Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 10.09.2018р. за вищезазначеним адміністративним позовом відкрито провадження у справі №0840/3618/18 та справу призначено до судового розгляду / а.с. 2 том 1/.
Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 27.11.2018р. у справі №0840/3618/18 об'єднано у одне провадження адміністративну справу №0840/3618/18 за позовом ОСОБА_2 до Департаменту ДАБІ у Запорізькій області, третя особа - ТОВ «Ленд Дівелопмент», про скасування права на початок виконання підготовчих робіт та адміністративну справу №0840/3810/18 за позовом ОСОБА_1 до Департаменту ДАБІ у Запорізькій області, третя особа - ТОВ «Ленд Дівелопмент», про скасування права на початок виконання підготовчих робіт / а.с. 260-261 том 1/.
Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 06.12.2018р. у справі №0840/3618/18 до участі у розгляді справи за позовом ОСОБА_2 , ОСОБА_1 до Департаменту ДАБІ у Запорізькій області, третя особа - ТОВ «Ленд Дівелопмент», про скасування права на початок виконання підготовчих робіт у якості третьої особи залучено Запорізьку міську раду / а.с. 60 том 3/.
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 05.02.2019р. по справі №0840/3618/18 /а.с. 159-165 том 3/, яке залишено без змін постановою Третього апеляційного адміністративного від 02.05.2019р. /а.с. 30-33 том 4/, у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_2 , ОСОБА_1 до Департаменту ДАБІ у Запорізькій області, третя особа - ТОВ «Ленд Дівелопмент», Запорізька міська рада, про скасування права на початок виконання підготовчих робіт - відмовлено / а.с. 159-165 том 3/.
Постановою Верховного Суду від 30.03.2020р. у справі №0840/3618/18 частково задоволено касаційну скаргу ОСОБА_1 , рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 05.02.2019р. та постанову Третього апеляційного адміністративного суду від 02.05.2019р. у справі №0840/3618/18 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції /а.с. 127-135 том 4/.
05.05.2020р. матеріали справи №0840/3618/18 надійшли до Запорізького окружного адміністративного суду та ухвалою суду від 12.05.2020р. призначено розгляд адміністративної справи №0840/3618/18 (провадження №СН/280/26/20) за правилами загального позовного провадження /а.с. 143-144 том 4/.
Позивачі посилаючись у позові /а.с. 4-15 том 1, 3-14 том 2/ , з урахуванням доповнень до позову / а.с. 73-101 том 5/ та додаткових доповнень до позовної заяви /а.с.161-176 том 6/ на те, що під час передачі в оренду ТОВ «Ленд Дівелопмент» земельних ділянок , на яких знаходиться парк Яланського у м. Запоріжжі, було порушено права та охоронювані законом інтереси членів територіальної громади м. Запоріжжя, були вчинені дії щодо звернення до суду за захистом порушених прав та позов про визнання недійсним договорів оренди землі № 040926100470 від 17.04.2009 та №040926100471 від 17.04.2009, укладених між ТОВ «Ленд Дівелопмент» та Запорізькою міською радою, за яким відкрито провадження у справі №335/6384/18, також за зверненнями мешканців міста 21.02.2018 було відкрито кримінальне провадження №12018080050000628 про те, що службові особи ТОВ «Ленд Дівелопмент» діючи за попередньою змовою з посадовими особами Запорізької міської ради, під час виконання прийнятих Запорізькою міською радою рішень №62/131 від 24.12.2008 та №8243 від 24.06.2009 щодо передачі в оренду ТОВ «Ленд Дівелопмент» земельної ділянки, розташованої на перехрещенні вул. Незалежної України та вул. Лермонтова , шляхом зловживання своїм службовим становищем, заволоділи майном територіальної громади м. Запоріжжя, в результаті чого було спричинено матеріальну шкоду. Також ОСОБА_2 було оскаржено до суду рішення виконавчого комітету Запорізької міської ради №157 від 13.04.2018 «Про видалення зелених насаджень на перехрещенні вул. Незалежної України та вул. Лермонтова» і за цим позовом відкрито провадження у справі №808/1398/18, але незважаючи на наявність судових справ та кримінальних проваджень та не дивлячись на численні акції протесту з червня 2018 року ТОВ «Ленд Дівелопмент» почало проводити підготовчі роботи в парку з застосуванням спецтехніки, внаслідок чого була нанесена шкода парку та зеленій зоні, що також викликало нову хвилю фізичного протистояння між найнятим забудовником людьми та місцевими мешканцями, при цьому, представники ТОВ «Ленд Дівелопмент» виправдовували перед поліцією свою протиправну діяльність наявністю зареєстрованого 20.03.2018р. в Департаменті ДАБІ у Запорізькій області повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ЗП010180791444. Але з огляду на положення ст. ст. 2, 3, 11, 12 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» позивачі вважають, що перед прийняттям рішення про планову діяльність, пов'язану з вирубкою зелених насаджень на площі 3,7 га та будівництва торгово-розважального центру (далі - ТРЦ) обов'язково повинна була бути проведена оцінка впливу таких дій на довкілля. Протягом червня-липня 2018 року громадськими організаціями та членами територіальної громади м. Запоріжжя було подано рекордну для України кількість зауважень та пропозицій до планової діяльності ТОВ «Ленд Дівелопмент» щодо намірів будівництва ТРЦ на місті парку, обсягом цих зауважень становить 447 аркушів, в яких, зокрема, зазначалось що при проведенні оцінки впливу на довкілля необхідно врахувати всі екологічні фактори, санітарно-гігієнічні функції, які несе парк, зокрема, фільтруючу, газозахисну, підвищення іонізації повітря, виділення фітоцидів, шумо- та водо- поглинальну, вітрозахисну, киснеутворюючу, мікрокліматичну, охолоджувальну та неможливість будувати ТРЦ на місці парку, а отже необхідний пошук альтернативних місць, не за рахунок територій загального користування з зеленими насадженнями, для будівництва ТРЦ. Але на момент звернення з цим позовом до суду ТОВ «Ленд Дівелопмент» навіть не підготувало звіт з оцінки впливу на довкілля, який передбачений ст. 6 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля». Тому позивачі вважають, що відповідач не врахував всіх вищезазначених особливостей, пов'язаних з реєстрацією повідомлення про початок виконання підготовчих робіт та фактичним наданням права на початок виконання підготовчих робіт на території парку Яланського, що призвело до тяжких як економічних, так і суспільних наслідків для територіальної громади м. Запоріжжя, що призвело до надання ТОВ «Ленд Дівелопмент» права на початок виконання підготовчих робіт без належних на це підстав, тому просили суд зобов'язати відповідача скасувати право на початок виконання підготовчих робіт ТОВ «Ленд Дівелопмент», набуте на підставі повідомлення про початок виконання підготовчих робіт №ЗП 010180791444 від 20.03.2018р..
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 26.10.2020р. у справі №0840/3618/18 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_2 та ОСОБА_1 до Департаменту ДАБІ у Запорізькій області, треті особи - ТОВ «Ленд Дівелопмент», Запорізька міська рада, про скасування права на початок виконання підготовчих робіт - відмовлено / а.с. 215-221 том 6/.
Позивач ОСОБА_1 , не погодившись з вищезазначеним рішенням суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу / а.с. 228-234 том 6/ та доповнення до апеляційної скарги / а.с. 236-246 том 6/, які разом з матеріалами справи №0840/3618/18 надійшли до Третього апеляційного адміністративного суду 13.01.2021р. / а.с. 227 том 6/.
Ухвалами Третього апеляційного адміністративного суду від 15.01.2021р. у справі №0840/3618/18 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 26.10.2020р. у справі №0840/3618/18 / а.с. 4 том 7/ та справу призначено до апеляційного розгляду у судовому засіданні на 13 годин 30 хвилин 16.02.2021р. / а.с. 5 том 7/, про що судом апеляційної інстанції було належним чином повідомлено учасників справи / а.с. 6-10,17-21 том 7/.
Ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 08.02.2021р. у справі №0840/3618/18 призначено проведення судового засідання о 13 годин 30 хвилин 16.02.2021. у адміністративній справі за апеляційною скаргою ОСОБА_1 від 26.10.2020р. у справі №0840/3618/18 в режимі відеоконференції поза межами суду з використанням учасниками власних технічних засобів за допомогою додатку «EasyCon» /а.с. 22 том 7/.
Позивач ОСОБА_1 , посилаючись у апеляційній скарзі, з урахуванням доповнень до неї / а.с. 228-234,236-246 том 6/ на те, що суд першої інстанції під час розгляду справи було порушено принцип верховенства права на суворому дотримання якого наголошував Верховний Суд під час касаційного перегляду попереднього рішення у цій справі, суд першої інстанції під час розгляду справи зробив висновки, які не відповідають фактичним обставинам справи, не з'ясував усі обставини справи, які мали значення для її вирішення та фактично оправдав протиправні дії забудовника, який знищив зелені насадження та позбавив мешканців міста можливості користування парком та порушив їх права на безпечне довкілля, тому позивач вважає, що прийняте судом першої інстанції 26.10.2021р. рішення не відповідає завданням адміністративного судочинства, прийнято ним з порушенням норм чинного матеріального та процесуального права, просила скасувати рішення суду першої інстанції від 26.10.2020р. у цій справі та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
Треті особи - ТОВ «Ленд Дівелопмент» та Запорізька міська рада, у письмових відзивах на апеляційну скаргу / а.с. 24-33, 60-63 том 7 відповідно/, заперечували проти доводів апеляційної скарги зазначили, що чинним законодавством визначено вичерпний перелік підстав для скасування права на початок виконання підготовчих робіт і під час розгляду цієї справи не було встановлено наявності у даній справі визначених законом підстав для скасування права на початок виконання підготовчих робіт, викладений у постанові Верховного Суду принцип верховенства права, якого повинні дотримуватись суди під час розгляду справи , позивач застосовує формально та не звертає увагу на інші фактичні обставини справи, які мають значення для її вирішення, які стосуються дотримання усіх вимог чинного законодавства ТОВ Ленд «Дівелопмент», Запорізькою міською радою та Департаментом ДАБІ у Запорізькій області для отримання забудовником права на початок виконання підготовчих робіт, при цьому були вчинені усі визначені чинним законодавством дії спрямовані на оцінку впливу таких робіт на довкілля, з урахуванням місця розташування об'єкту забудовником було отримано усі необхідні дозволи та узгодження, за зверненням громадськості міста було проведено перевірку діяльності ТОВ «Ленд Дівелопмент» у ході якої не було виявлено порушень містобудівного законодавства, тому вони вважають, що отримання ТОВ Ленд «Дівелопмент» права на початок виконання підготовчих робіт відбулось у встановлений чинним законодавством спосіб, при цьому не було допущено будь яких порушень прав та охоронюваних законом інтересів позивачів у справі, тому суд першої інстанції під час розгляду справи з'ясував усі фактичні обставини, які мали значення для її вирішення, та постановив рішення без порушень норм чинного законодавства, і просили суд апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції від 26.10.2020р. залишити без змін.
У судовому засіданні 26.03.2021р. під час розгляду справи в режимі відеоконференції:
- позивачі - ОСОБА_1, ОСОБА_2, представник позивача ОСОБА_1 - Тарасов Д.О., підтримали доводи викладені у апеляційній скарзі та просили суд апеляційну скаргу задовольнити, рішення суду першої інстанції від 26.10.2020р. у цій справі скасувати та постановити нове рішення, яким задовольнити заявлені позивачами у справі позовні вимоги;
- представники третіх осіб - ТОВ «Ленд Дівелопмент» та Запорізької міської ради, заперечували проти доводів апеляційної скарги, підтримали доводи викладені у письмових відзивах на апеляційну скаргу, і просили суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції від 26.10.2020р. у цій справі залишити без змін.
Представник відповідача у судове засідання не з'явився. Відповідач про день, годину та місце розгляду справи повідомлений належним чином, надав суду письмове клопотання /а.с. 100 том 7/ у якому просив суд розглянути справу у відсутність свого представника.
Заслухавши у судовому засіданні в режимі відеоконференції позивачів, представника позивача, представників третіх осіб, перевіривши доводи апеляційної скарги, матеріали адміністративної справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та заявлених позовних вимог, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Під час розгляду судами різних інстанції цієї справи встановлено, що рішенням Запорізької міської ради № 42 від 29.08.2007р. «Про внесення змін до містобудівної документації щодо розміщення багатофункціонального комплексу громадського призначення з організацією міської площі по вул. Сорок років Рад. України / вул. Лермонтова» та №46/12 від 30.07.2008 «Про зміну категорії земель і виду угідь по вул. Сорок років Рад. України / вул. Лермонтова та внесення змін в рішення сесії Запорізької міської ради від 29.08.2007 № 42» / а.с. 183 том 1/ і внаслідок прийняття цього рішення органом місцевого самоврядування - Запорізькою міською радою, було прийнято рішення № 62/131 від 24.12.2008р. «Про передачу в оренду ТОВ «Ленд Дівелопмент» земельних ділянок на перехрещені вул. Сорок років Радянської України та вул. Лермонтова для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу» / а.с.19-20 том 1/.
З наданої суду ксерокопії рішення Запорізької міської ради № 62/131 від 24.12.2008р., вбачається, що цим рішенням затверджено проект із землеустрою щодо відведення земельних ділянок для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу на перехрещені вул. Сорок років Радянської України та вул. Лермонтова, ТОВ «Ленд Дівелопмент» передано в оренду на 10 років земельну ділянку загальною площею 3,7178 га для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу на перехрещенні вул. Сорок років Радянської України та вул. Лермонтова , за рахунок земель Запорізької міської ради, в тому числі:
- земельну ділянку № 1 (кадастровий номер 2310100000:05:009:0327) загальною площею 1,1322 га., в тому числі:
1. площею 0,9838 га. (землі комерційного використання);
2. площею 0,1484 га. (землі громадського призначення);
- земельну ділянку № 2 (кадастровий номер 2310100000:05:009:0349) площею 2,5856 га. (землі комерційного використання).
У подальшому, на підставі вищезазначених рішень, Запорізькою міською радою укладено з ТОВ «Ленд Дівелопмент» договори оренди землі від 03.03.2009р., якими передбачено надання в строкове платне користування земельної ділянки загальною площею 2,5856 га, яка розташована на перехрещені вул. Сорок років Радянської України/вул. Лермонтова у м. Запоріжжя для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу / а.с.22-24, 37-39 том 1/, та 17.04.2009р. ці договори зареєстровано у Запорізькій регіональній філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних ресурсах», про що у Державному реєстрі земель вчинено записи №040926100470 та № 040926100471, земельні ділянки передано орендарю - ТОВ «Ленд Дівелопмент», про що 17.04.2009р. складені відповідні акти прийому-передачі, у яких серед іншого зазначено, що земельні ділянки знаходиться у стані придатному для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу та вільні від забудови /а.с.29,43 том 1/ .
У подальшому, а саме 24.06.2009р. Запорізькою міською радою прийнято рішення №82/43 «Про внесення змін до рішення двадцять восьмої сесії Запорізької міської ради п'ятого скликання від 24.12.2008р. №62/131 «Про передачу в оренду ТОВ «Ленд Дівелопмент» земельних ділянок на перехрещені вул. Сорок років Радянської України та вул. Лермонтова для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу» / а.с. 21 том 1/.
Правомірність прийняття Запорізькою міською радою рішення №62/131 від 24.12.2008 р. та правомірність укладення договорів оренди землі від 03.03.2009р. між Запорізькою міською радою та ТОВ «Ленд Дівелопмент» було предметом розгляду у справах №5009/1157/12 та №5009/1156/12 за позовом Першого заступника прокурора міста Запоріжжя в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах - позивач: Управління державного комітету України по земельних ресурсах у місті Запоріжжя Запорізької області до Запорізької міської ради, ТОВ «Ленд Дівелопмент», у яких рішеннями Господарського суду Запорізької області від 09.07.2012р. та 27.07.2012р. відповідно, які набрали законної сили, встановлено факт відсутності порушень інтересів держави оскаржуваним рішенням та договорами оренди /а.с.122-128 том 1/.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 22.10.2012р. у справі №5009/2866/12 відмовлено у задоволенні позову Першого заступника прокурора міста Запоріжжя в інтересах держави в особі Державної інспекції сільського господарства в Запорізькій області та Запорізької обласної державної адміністрації, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ «Ленд Дівелопмент», про визнання недійсним рішення Запорізької міської ради від 24.12.2008 №62/131 «Про передачу в оренду ТОВ «Ленд Дівелопмент» земельних ділянок на перехрещенні вул. Сорок років Радянської України та вул. Лермонтова для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу».
Департаментом ДАБІ у Запорізькій області 20.03.2018р. зареєстровано подане ТОВ «Ленд Дівелопмент» повідомлення про початок виконання підготовчих робіт на об'єкті: «Нове будівництво багато-функціонального торгово-розважального комплексу за адресою: перехрещення вул. Незалежної України/вул. Лермонтова, Вознесенівський район, м. Запоріжжя» за №ЗП010180791444 / а.с. 16 том 1/ .
Правомірність набуття позивачем права на початок виконання підготовчих робіт, яке набутого ним на підставі повідомлення про початок виконання підготовчих робіт від 20.03.2018р. №ЗП010180791444 є предметом спору у цій справі, оскільки позивачі вважають, що таке право ТОВ «Ленд Дівелопмент» порушує їх права, як мешканців м.Запоріжжя, на безпечне довкілля.
Також судом під час розгляду справи встановлено, що виконавчим комітетом Запорізької міської ради 13.04.2018р. прийнято рішення №157 «Про видалення зелених насаджень на перехрещенні вул. Незалежної України та вул. Лермонтова», яким дозволено ТОВ «Ленд Дівелопмент» при будівництві багатофункціонального торгово-розважального комплексу на перехрещенні вул. Незалежної України та вул. Лермонтова в межах відведених земельних ділянок видалити певну кількість дерев із компенсацією до місцевого бюджету їх відновної вартості у сумі 2282638,14 грн. та 812953,68 грн., яка визначена відповідними актами обстеження зелених насаджень, що підлягають видаленню від 30.03.2018р. № 103 та № 104.
Правомірність прийняття органом місцевого самоврядування цього рішення була предметом розгляду у справі №808/1398/18 за позовом ОСОБА_2 до Запорізької міської ради, третя особа ТОВ «Ленд Дівелопмент» про визнання протиправним та скасування рішення №157 від 13.04.2018р. і рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 25.05.2018р у цій справі, яке набрало законної сили 29.08.2018р. / а.с. 136-142, 143-147 том 5/ у задоволенні адміністративного позову відмовлено.
Під час розгляду судом справи №808/1398/18 встановлено, що ТОВ «Ленд Дівелопмент» сплачено компенсацію відновної вартості певної кількості дерев, які підлягають видаленню при будівництві багатофункціонального торгово-розважального комплексу на перехрещенні вул. Незалежної України та вул. Лермонтова в межах відведених земельних ділянок у сумі 2282638,14 грн. та 812953,68 грн., яка визначена з метою дотримання гарантованого ст.50 Конституції України права мешканців м. Запоріжжя на безпечне для життя і здоров'я довкілля в порядку визначеному чинним законодавством України, а саме ст. 28 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», ст. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядком видалення дерев, кущів, газонів і квітників у населених пунктах, який затверджено постановою Кабінету Міністрів України №1045 від 01.08.2006р. / а.с. 136-142, 143-147 том 5/
Отже враховуючи вищенаведені фактичні обставини справи, які встановлені судом та підтверджені належними письмовими доказами, колегія суддів вважає, що набуття позивачем права на початок виконання підготовчих робіт, яке набуто ним на підставі реєстрації відповідачем повідомлення про початок виконання підготовчих робіт від 20.03.2018р. №ЗП010180791444, є певним етапом будівництва багатофункціонального торгово-розважального комплексу на перехрещені вул. Сорок років Радянської України (Незалежної України) та вул. Лермонтова у м. Запоріжжі, якому передувала низка рішень Запорізької міської ради про погодження ТОВ «Ленд Дівелопмент» місця розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу (рішення №29/152 від 27.12.2006р.), надання ТОВ «Ленд Дівелопмент» в користування земельних ділянок на перехрещенні вул. Незалежної України та вул.Лермонтова для розташування багатофункціонального торгово-розважального комплексу на підставі договорів оренди (рішення №62/131 від 24.12.2008р. ), які у свою чергу були предметом розгляду чисельних судових справ у яких судовими рішеннями, які набрали законної сили, встановлено відсутність порушення вимог чинного законодавства під час прийняття Запорізькою міською радою цих рішень / а.с. 122-128 том 1 , 136-142, 143-147 том 5/.
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Правовідносини з приводу видачі документів дозвільного характеру у сфері будівельної справи регламентуються нормами Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Закону України «Про основи містобудування» та деталізовані приписами Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, який затверджено постановою Кабінету Міністрів України №466 від 13.04.2011р. (далі - Порядок №466).
Відповідно до положень Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», який встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів, державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт ( ст. 41 Закону)
Частиною 1 ст. 35 вищезазначеного закону передбачено, що після набуття права на земельну ділянку та відповідно до її цільового призначення замовник може виконувати підготовчі роботи, визначені будівельними нормами, стандартами і правилами, з повідомленням органу державного архітектурно-будівельного контролю. Форма повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, порядок його подання, форма повідомлення про зміну даних у поданому повідомленні визначаються Кабінетом Міністрів України.
При цьому частиною 2 цієї статті передбачено, що виконання підготовчих робіт може здійснюватися на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт чи дозволу на виконання будівельних робіт.
Виконання підготовчих робіт без подання повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт забороняється.
Повідомлення про початок виконання підготовчих робіт не дає права на виконання будівельних робіт.
У разі самостійного виявлення помилки (описки, друкарської, граматичної, арифметичної помилки) у поданому повідомленні про початок виконання підготовчих робіт замовник має право протягом трьох робочих днів із дня подання такого повідомлення подати виправлені (достовірні) дані щодо інформації, яка потребує змін.
У разі якщо право на будівництво об'єкта передано іншому замовнику або змінено осіб, відповідальних за проведення авторського і технічного нагляду, замовник протягом трьох робочих днів повідомляє про такі зміни відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю.
Продовження виконання підготовчих робіт без такого повідомлення забороняється.
Отже аналіз положень ст. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» дає можливість зробити висновок про те, що проведенню підготовчих робіт обов'язково передує подання замовником повідомлення до органу ДАБІ про намір проведення підготовчих робіт.
Підготовчими роботами, відповідно до абз. 4 п. 2 Порядку №466, є роботи з підготовки земельної ділянки, влаштування огородження будівельного майданчика та знесення будівель і споруд, порушення елементів благоустрою в межах відведеної земельної ділянки, вишукувальні роботи, роботи із спорудження тимчасових виробничих та побутових споруд, необхідних для організації і обслуговування будівництва, улаштування під'їзних шляхів, складування будівельних матеріалів, підведення тимчасових інженерних мереж, а також з винесення інженерних мереж та видалення зелених насаджень.
Так положеннями п. 6 Порядку №466 передбачено, що документи, що надають право на виконання підготовчих робіт, діють до моменту отримання права на виконання будівельних робіт і є чинними до завершення будівництва.
Пунктом 13 Порядку №466 передбачено, що повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об'єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, та повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів з незначними наслідками (СС1) (далі - повідомлення), повідомлення про зміну даних у зазначених повідомленнях за формою згідно з додатками 1, 2 і 21 до цього Порядку подається замовником (його уповноваженою особою) особисто або надсилається рекомендованим листом з описом вкладення чи через електронну систему здійснення декларативних та дозвільних процедур у будівництві до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю за місцезнаходженням об'єкта не пізніше ніж за один календарний день до початку виконання підготовчих або будівельних робіт.
Підстави скасування права на початок виконання підготовчих робіт, яке набуте на підставі поданого повідомлення, визначені положеннями ч. 9 ст. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», якою передбачено, що таке права скасовується відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі:
1) подання замовником заяви про скасування повідомлення про початок виконання підготовчих робіт;
2) отримання відомостей про ліквідацію юридичної особи, що є замовником;
3) встановлення під час перевірки порушень вимог містобудівної документації, містобудівних умов та обмежень, невідповідності об'єкта будівництва проектній документації на будівництво такого об'єкта та вимогам будівельних норм, стандартів і правил, порушень містобудівного законодавства у разі невиконання вимог приписів посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю;
відомості про скасування права на виконання підготовчих робіт вносяться до реєстру.
При цьому необхідно зазначити, що аналогічні підстави скасування права на початок виконання підготовчих робіт, яке набуте на підставі поданого повідомлення, визначені у п. 15 Порядку №466.
Отже нормами чинного законодавства України визначено перелік підстав для скасування права на початок виконання підготовчих робіт, яке набуте на підставі поданого повідомлення, і цей перелік є вичерпним та розширеному тлумаченню не підлягає.
Під час розгляду цієї справи, які судом першої інстанції так і апеляційним судом, позивачами у справі не було надано суду доказів існування визначених положеннями ч.9 ст. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» підстав скасування права на початок виконання підготовчих робіт, яке набуто ТОВ «Ленд Дівелопмент» на підставі реєстрації Департаментом ДАБІ у Запорізькій області поданого ТОВ «Ленд Дівелопмент» повідомлення про початок виконання підготовчих робіт від 20.03.2018р. №ЗП010180791444, і наявності таких доказів не було встановлено судом.
Натомість під час розгляду справи встановлено, що ТОВ «Ленд Дівелопмент», який є замовником, не подавав відповідачу заяви про скасування повідомлення про початок виконання підготовчих робіт; відповідач у справі не отримував відомостей про ліквідацію юридичної особи ТОВ «Ленд Дівелопмент», який є замовником, а також відсутні будь-які докази щодо встановлення під час перевірки ТОВ «Ленд Дівелопмент», який є замовником, порушень вимог містобудівної документації, містобудівних умов та обмежень, невідповідності об'єкта будівництва проектній документації на будівництво такого об'єкта та вимогам будівельних норм, стандартів і правил, порушень містобудівного законодавства у разі невиконання вимог приписів посадових осіб органів державного архітектурно-будівельного контролю.
За таких обставин колегія суддів вважає, що відсутні законодавчо встановлені підстави для скасування права на початок виконання підготовчих робіт, набутого ТОВ «Ленд Дівелопмент» підставі реєстрації Департаментом ДАБІ у Запорізькій області поданого ТОВ «Ленд Дівелопмент» повідомлення про початок виконання підготовчих робіт від 20.03.2018р. №ЗП010180791444, яке є предметом оскарження у цій справі, що свідчить про необґрунтованість та безпідставність заявлених позивачами у справі позовних вимог, та є підставою для відмови у задоволенні таких позовних вимог.
Щодо посилань позивачів під час розгляду цієї справи на необхідність застосування до спірних відносин принципу верховенства права з метою захисту права позивачів на гарантоване ст.50 Конституції України права на безпечне для життя і здоров'я довкілля, то колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до ч. 3 ст. 124 Конституції України юрисдикція судів поширюється на будь-який юридичний спір та будь-яке кримінальне обвинувачення.
Статтею 55 Конституції України встановлено, що кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.
Відповідно до ст. 6 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.
Положеннями ст. 5 КАС України, зокрема ч. 1 цієї статті, передбачено, що кожна особа має право в порядку встановленому цим Кодексом звернутись до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист у визначений чинним процесуальним законодавством спосіб.
Отже приймаючи до уваги вищенаведене підставою для звернення до суду в порядку адміністративного судочинства є порушення прав та інтересів особи рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень, але під час розгляду цієї справи судом позивачами не було зазначено та не було конкретизовано які саме їх права підлягають відновленню шляхом скасування права на початок виконання підготовчих робіт, яке набуто ТОВ «Ленд Дівелопмент» на підставі реєстрації Департаментом ДАБІ у Запорізькій області поданого ТОВ «Ленд Дівелопмент» повідомлення про початок виконання підготовчих робіт від 20.03.2018р. №ЗП010180791444.
Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що з метою дотримання принципу верховенства права під час розгляду цієї справи судом з'ясовувались та досліджувались обставини, які з урахуванням предмету спору у цій справі, не відносяться до предмету доказування, але позивачі акцентували увагу на цих обставинах, які стосуються порушень ТОВ «Ленд Дівелопмент» вимог Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» , але ці обставини досліджувались судом під час розгляду справи №808/1398/18 і рішенням суду у цій справі, яке набрало законної сили, не встановлено будь яких порушень.
Судом під час розгляду справи також надано оцінку наведеним в обґрунтування позовних вимог позивачами тверджень про те, що ТОВ «Ленд Дівелопмент» порушило вимоги законодавства, оскільки не отримало до початку проведення підготовчих робіт звіту з оцінки впливу на довкілля, і зроблено висновок про те, що з урахуванням предмета спору у цій справі слід враховувати, що «підготовчі роботи» та «будівельні роботи» є різними правовими категоріями містобудівного законодавства, оскільки регулюють зовсім різні етапи робіт, тому отримання в установленому порядку дозволу на проведення підготовчих робіт не надає суб'єкту містобудівної діяльності права на проведення будівельних робіт, а положення Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» визначає необхідність визначення впливу на довкілля під час здійснення планової господарської діяльності, зокрема під час будівництва об'єктів. Тому враховуючи, що на час виникнення спірних правовідносинах ТОВ «Ленд Дівелопмент» будівельні роботи не виконував, а отримав право на виконання підготовчих робіт, відповідно до отриманих дозвільних документів, тому на цьому етапі не передбачено визначення впливу на довкілля під час здійснення планової господарської діяльності, що свідчить про неможливість застосування до спірних відносин положень Закону України «Про оцінку впливу на довкілля».
Щодо посилань ОСОБА_1 у апеляційній скарзі на порушення ТОВ «Ленд Дівелопмент» положень Закону України «Про охорону культурної спадщини» в частині відсутності розробленого історико-містобудівного обґрунтування та отримання погодження центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони культурної спадщини з огляду на те, що надана йому у оренду земельна ділянка для розміщення ТРЦ розташована в історичному ареалі №3 «Соціалістичне Запоріжжя», то враховуючи зміни законодавства з цього питання , зокрема положення постанови Кабінету Міністрів №92 від 21.02.2018р., розроблення документації та отримання такого погодження не передбачено.
Судом встановлено, що фактично позивачі у справі незгодні із прийнятими Запорізькою міською радою рішеннями щодо будівництва ТРЦ, але сама по собі незгода позивачів не може бути підставою для задоволення позовних вимог з огляду на те, що під час розгляду цієї справи встановлено, що спірні дії у сфері містобудівної діяльності проводились на підставі рішень органу місцевого самоврядування - Запорізької міської ради, яка як колегіальний представницький орган територіальної громади міста Запоріжжя, вирішила надати дозвільні документи ТОВ «Ленд Дівелопмент» для розташування на спірній території торгово-розважального комплексу, і всі ці рішення Запорізької міської ради пов'язанні з зазначеним питанням (надання земельних ділянок, надання дозволу на видалення зелених насаджень, тощо), неодноразово були предметом судових справ, і на момент розгляду цієї справи всі рішення Запорізької міської ради пов'язанні з зазначеним питанням (надання земельних ділянок, надання дозволу на видалення зелених насаджень, тощо) є чинними, а тому є такими, що підлягають виконанню/застосуванню.
З урахуванням вищенаведеного колегія суддів вважає, що під час розгляду цієї справи застосуванню підлягає принцип правової визначеності, який у даному випадку визначається наступним чином - отриманий у відповідності до вимог чинного законодавства дозвільний документ не може бути свавільно скасований без встановлених законом для цього підстав.
Отже приймаючи до уваги вищенаведене колегія суддів вважає, що суд першої інстанції зробив правильний висновок стосовно того, що заявлені позивачами у справі позовні вимоги не знайшли свого підтвердження під час розгляду цієї справи, та постановив правильне рішення без порушень норм чинного законодавства щодо відмови позивачам у задоволенні адміністративного позову через його необґрунтованість та безпідставність.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів приходить до висновку про те, що суд першої інстанції об'єктивно, повно, всебічно дослідив обставини, які мають суттєве значення для вирішення даної адміністративної справи, застосував до правовідносин, які виникли між сторонами у справі, норми права, які регулюють саме ці правовідносини, та постановив правильне рішення про відмову позивачам у задоволенні вимог адміністративного позову, зроблені судом першої інстанції висновки відповідають фактичним обставинам справи та підтверджуються зібраними у справі доказами, і оскільки під час апеляційного розгляду справи не було встановлено будь-яких порушень судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, які б потягли за собою наявність підстав для скасування або зміни оскаржуваного судового рішення, вважає необхідним рішення суду першої інстанції від 26.10.2020р. у даній адміністративній справі залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача необхідно залишити без задоволення, оскільки доводи, які викладені у апеляційній скарзі, не спростовують правильності висновків суду першої інстанції і не дають підстав для висновку про помилкове застосування судом першої інстанції норм матеріального або процесуального права, яке призвело б до неправильного вирішення справи, а тому не можуть бути підставою для скасування рішення суду першої інстанції у даній справі.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 310, 315, 316, 321, 322 КАС України, суд, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 26.10.2020р. у справі №280/2208/19 - залишити без змін.
Постанова суду набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки встановлені ст. 329, 331 КАС України.
Повний текст виготовлено та підписано 29.03.2021р.
Головуючий - суддя А.О. Коршун
суддя Д.В. Чепурнов
суддя С.В. Сафронова