61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,
гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,
код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002
11.02.2021р. Справа № 905/1530/19
Господарський суд Донецької області у складі судді Ніколаєвої Л.В.,
при секретарі судового засідання Гулевич В.В.,
розглянувши у підготовчому засіданні справу № 905/1530/19
за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз»
до відповідача Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз»
за участю третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»
за участю третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Обласного комунального підприємства «Донецьктеплокомуненерго»
про стягнення 285 840 963,72 грн., -
за участю представників:
від позивача: Кухтик В.М., адвокат
від відповідача: Луговий В.В., адвокат
від третьої особи 1: Будник К.А., адвокат (в режимі відеоконференції)
від третьої особи 2: Суворова О.О., в порядку самопредставництва
В провадженні господарського суду Донецької області знаходиться справа №905/1530/19 за позовом АТ «Укртрансгаз» до ПАТ «Донецькоблгаз» за участю третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача НАК «Нафтогаз України», третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОКП «Донецьктеплокомуненерго» про стягнення 285 840 963,72 грн., з яких: 263 600 164,93 грн. - заборгованість, 20 482 802,33 грн. - пеня, 1 757 996,46 грн. - 3% річних.
Підставою позовних вимог є неналежне виконання відповідачем умов договору про транспортування природного газу №1512000703 від 01.08.2016р. та вимог Кодексу ГТС в частині оплати добових небалансів за березень-червень 2019р.
Відповідач заперечує проти позову та однією з підстав для відмови у задоволенні позову зазначає те, що небаланс природного газу у спірному періоді виник внаслідок споживання природного газу в т.ч. теплогенеруючими і теплопостачальними організаціями (зокрема, ОКП «Донецьктеплокомуненерго»), яким НАК «Нафтогаз» не видано номінацій на планові обсяги газу. Проте, не видача НАК «Нафтогаз» номінацій не звільняла її від обов'язку постачати природний газ цим споживачам за укладеними між ними договорами постачання природного газу, оскільки такий обов'язок покладений на неї Постановою КМУ від 19.10.2018р. № 867 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу» та розпорядженням КМУ від 03.10.2018р. № 717-р «Про деякі питання опалювального сезону 2018/19 року». Тому, оплата за спожитий вказаними споживачами природний газ має бути здійснена ними безпосередньо НАК «Нафтогаз України» і таке споживання природного газу не може бути кваліфіковано як несанкціонований відбір природного газу, що, в свою чергу, виключає підстави для надання позивачем послуг балансування та покладення відповідальності за небаланс природного газу на відповідача.
Одночасно, небаланс природного газу у спірному періоді, який виник внаслідок споживання природного газу відповідачем, віднесений ним на свої витрати як виробничо - технологічні втрати (ВТВ) і власні потреби, у зв'язку з чим оплата за такий природний газ має бути здійснена як за природний газ для ВТВ та власних потреб, а не як за послуги балансування.
Позивач посилається на безпідставність тверджень відповідача про відсутність у нього несанкціонованого відбору природного газу, з огляду на те, що до позовної заяви надані довідки № 2 про добові небаланси відповідача, що виникли внаслідок несанкціонованого відбору природного газу споживачами з газорозподільної системи за березень - червень 2019р. з додатками до них, в яких вказані обсяги, що виникли внаслідок несанкціонованого відбору природного газу відповідачем в розрізі споживачів. При цьому, у довідках № 2 вказані ЕІС коди споживачів, які здійснили несанкціонований відбір природного газу без зазначення якому саме споживачу вказаний ЕІС код належить, у зв'язку з чим позивач не має можливості з'ясувати чи належить споживач до певної категорії споживачів, які мають право на споживання природного газу відповідно до Постанови КМУ від 19.10.2018р. № 867 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу». Разом з цим, вказаний у відзиві на позовну заяву споживач - ОКП «Донецьктеплокомуненерго», як і інші споживачі, відсутні у реєстрі споживачів НАК «Нафтогаз України» та у реєстрі споживачів будь-якого іншого постачальника, який постачав газ цим споживачам, а тому відбір природного газу у відповідний період був несанкціонованим та весь обсяг несанкціоновано відібраного природного газу правомірно віднесено позивачем в алокацію на відповідача.
Також позивач зазначає, що відповідач фактично визнав наявність заборгованості перед позивачем за добові небаланси природного газу, використаного для ВТВ та власних потреб, що підтверджує правомірність та обґрунтованість позовних вимог в цій частині. З огляду на те, що відповідачем не подано номінації на весь обсяг природного газу поданого на точки входу та відібраного з газотранспортної системи на точці виходу для виробничо - технологічних втрат, він, на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ у позивача в обсязі добового небалансу та повинен сплатити позивачу плату за нього.
Третя особа ОКП «Донецьктеплокомуненерго» заперечуючи проти несанкціонованого відбору ним природного газу, зазначає, що споживання природного газу у березні - квітні 2019р. здійснювалось на підставі договорів від 16.10.2018р. № 3673/18-БО-6, № 3674/18-РО-6, № 3671/18-ТЕ-6, укладених з НАК «Нафтогаз України», та договору від 01.11.2017р. № 01/11/17, укладеного з ПАТ «Донецькоблгаз».
При цьому, додаткові угоди до договорів від 16.10.2018р. № 3673/18-БО-6, № 3674/18-РО-6, № 3671/18-ТЕ-6 укладені з НАК «Нафтогаз України» на строк з 01.12.2018р. по 30.04.2019р. у судовому порядку згідно рішень господарського суду м. Києва від 25.11.2020р. у справі № 905/207/19, від 18.07.2019р. у справі № 905/208/19, від 06.06.2019р. у справі № 905/204/19. Судові рішення у справах № 905/204/19, № 905/208/19 набрали законної сили, а судове рішення у справі № 905/207/19 - переглядається в апеляційному порядку.
Одночасно, акти приймання - передачі природного газу за березень - квітень 2019р., які були надіслані на адресу НАК «Нафтогаз України», не підписані та повернуті ним у зв'язку з відсутністю номінацій. Акти приймання - передачі природного газу за березень - квітень 2019р., які надіслані на адресу ПАТ «Донецькоблгаз», не повернуті ним, за виключенням одного акту.
ОКП «Донецьктеплокомуненерго» зазначає, що відповідно до Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у сфері функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою КМУ від 18.10.2018р. № 867, розпорядження КМУ від 03.10.2018р. № 717-р «Про деякі питання опалювального сезону 2018/2019» НАК «Нафтогаз України» зобов'язана була видати номінації ОКП «Донецьктеплокомуненерго» відповідно до укладених між ними договорів та постачати природний газ для виробництва теплової енергії, і це є обов'язком НАК «Нафтогаз України», а не її правом, тому дії останньої щодо не видачі номінацій є неправомірними. Будь-які спірні моменти щодо обсягів постачання газу, несвоєчасного оформлення актів приймання передачі газу тощо є наслідком неналежного виконання сторонами договорів з постачання природного газу своїх договірних зобов'язань, а також вимог нормативно правових актів. У разі виникнення будь-яких небалансів газу, такі обсяги повинні бути врегульовані споживачем із власним постачальником природного газу, а не газорозподільною та газотранспортною організаціями.
Також, ОКП «Донецьктеплокомуненерго» посилається на укладення між позивачем та ним договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 1712000190 від 12.12.2017р. зі строком дії до 01.05.2019р., на підставі якого позивачем були надані ОКП «Донецьктеплокомуненерго» відповідні послуги, при цьому матеріали справи не містять доказів, які свідчать про те, що позивач або НАК «Нафтогаз України» сповістили ОКП «Донецьктеплокомуненерго» про ненадання номінацій у строк до 25 числа місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування відповідно до пп. 2 п. 2 р. ІХ Кодексу ГТС.
Крім того, матеріали справи не містять і доказів направлення позивачем на адресу відповідача повідомлення про припинення подачі природного газу ОКП «Донецьктеплокомуненерго» у зв'язку з відсутністю номінацій відповідно до приписів ст. 1 р. Х Кодексу ГТС.
Третя особа НАК «Нафтогаз України», підтримуючи позицію позивача у справі, зазначає, що між НАК «Нафтогаз України» та ПАТ «Донецькоблгаз» та між НАК «Нафтогаз України» та ОКП «Донецьктеплокомуненерго» були відсутні договірні відносини щодо постачання природного газу у березні - червні 2019р. та НАК «Нафтогаз України» не постачала їм природний газ.
При цьому, рішення господарського суду м. Києва, якими визнано укладеними додаткові угоди до договорів постачання природного газу від 16.10.2018р. № 3671/18-ТЕ-6, № 3673/18-БО-6, № 3674/18-РО-6, у справі № 905/207/19 не набуло законної сили, у справі № 905/208/19 - набуло законної сили лише 04.12.2019р., у справі № 905/204/19 - набуло законної сили лише 28.10.2019р., що також підтверджує відсутність договірних відносин між НАК «Нафтогаз України» та ОКП «Донецьктеплокомуненерго» саме станом на березень - квітень 2019р. та свідчить про несанкціонований відбір останнім природного газу.
Проте, в будь - якому випадку, сама по собі наявність договірних відносин між НАК «Нафтогаз України» та ОКП «Донецьктеплокомуненерго» у березні - квітні 2019р., за відсутності підписаних ними актів приймання - передачі природного газу, не свідчить про реальне постачання НАК «Нафтогаз України» ОКП «Донецьктеплокомуненерго» природного газу.
26.01.2021р. за вх. № 1459/21 господарський суд одержав клопотання позивача про витребування доказів, згідно з яким останній просить суд витребувати у відповідача наступну інформацію та документи:
1)Чи має ПАТ «Донецькоблгаз» доступ до інформаційної платформи?
2)Яку саме інформацію ПАТ «Донецькоблгаз» подавало до інформаційної платформи у березні, квітні, травні, червні 2019 (вказати по кожному місяцю окремо)?
3)На який обсяг природного газу, використаного у березні, квітні, травні, червні 2019р. ПАТ «Донецькоблгаз» мало постачальника природного газу (вказати обсяг по кожному місяцю окремо)?
4)Чи надходили ПАТ «Донецькоблгаз» в інформаційній платформі акти врегулювання щодобових небалансів та рахунки на їх оплату від Позивача у березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати по кожному місяцю окремо)?
5)Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних, відібраний ПАТ «Донецькоблгаз» з газотранспортної системи через точки виходу у березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати обсяг по кожному місяцю окремо)?
6)Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних був поданий ПАТ «Донецькоблгаз» або постачальником для ПАТ «Донецькоблгаз» до газотранспортної системи через точки входу березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати обсяг по кожному місяцю окремо)?
7)Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних, відібраний іншими споживачами без підтверджених номінацій з газотранспортної системи через точку виходу ПАТ «Донецькоблгаз» у березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати обсяг по кожному місяцю і споживачу окремо)?
8)Кому належав ресурс фактично відібраного природного газу без підтверджених номінацій спожитий такими споживачами через точку виходу ПАТ «Донецькоблгаз» у березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати обсяг по кожному місяцю і споживачу окремо, документально підтвердити власника спожитого ресурсу природного газу)?
9)Чи закуповувався ПАТ «Донецькоблгаз» природний газ для власних потреб? Якщо так, то чим це підтверджується (договори, акти, розрахунки)?
10)Чи вживались ПАТ «Донецькоблгаз» заходи щодо відключення споживачів, згідно з повідомленнями на платформі (форма 9)?
11)Чи висувались ПАТ «Донецькоблгаз» вимоги споживачам про компенсацію вартості обсягів природного газу у порядку п. 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРС, що відібрали природний газ з газотранспортної системи без підтверджених номінацій через точку виходу ПАТ «Донецькоблгаз» у березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати обсяг по кожному місяцю і споживачу окремо, надати копії вимог)?
12)Чи здійснена такими споживачами компенсація на користь ПАТ «Донецькоблгаз» вартості обсягів природного газу у березні, квітні, травні, червні 2019р. (вказати обсяг по кожному місяцю і споживачу окремо)?
Подання цього клопотання з пропуском строку позивач обґрунтовує поважними причинами, які пов'язані з тим, що потреба у витребуванні таких інформації та доказів виникла через заявлену процесуальну позицію відповідача у справі та призначену судом експертизу, рішення відносно чого наразі скасовано. При цьому, позивачем вживались заходи щодо самостійного отримання цих інформації та доказів, але вони виявились безрезультатними.
28.01.2021р. за вх. № 1686/21 господарський суд одержав клопотання відповідача про зупинення провадження у справі, згідно з яким останній просить суд зупинити провадження у справі № 905/1530/19 до закінчення розгляду касаційної скарги на постанову Східного апеляційного господарського суду від 23.12.2020р. у справ № 905/1530/19, якою скасовано ухвалу господарського суду Донецької області від 26.11.2019р. № 905/1530/19 про призначення судової експертизи.
Відповідно до ст. 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов'язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.
Згідно до ст. 42 ГПК України встановлені права та обов'язки учасників справи. Зокрема, учасники справи зобов'язані виявляти повагу до суду та до інших учасників судового процесу; сприяти своєчасному, всебічному, повному та об'єктивному встановленню всіх обставин справи; подавати усі наявні у них докази в порядку та строки, встановлені законом або судом, не приховувати докази; надавати суду повні і достовірні пояснення з питань, які ставляться судом, а також учасниками справи в судовому засіданні; виконувати процесуальні дії у встановлені законом або судом строки. У випадку невиконання учасником справи його обов'язків суд застосовує до такого учасника справи заходи процесуального примусу, передбачені цим Кодексом.
Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов'язків щодо доказів.
Позиція відповідача у даній справі полягає, зокрема, в тому, що відбір природного газу споживачами природного газу - теплогенеруючими і теплопостачальними організаціями (зокрема, ОКП «Донецьктеплокомуненерго») у спірному періоді березень - червень 2019р. не був несанкціонованим, незважаючи на не виділення (не підтвердження) їм номінацій, оскільки споживання природного газу здійснювалось за договорами постачання природного газу, укладеними з НАК «Нафтогаз України», на яку відповідно до Постанови КМУ від 19.10.2018р. № 867 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу» та розпорядження КМУ від 03.10.2018р. № 717-р «Про деякі питання опалювального сезону 2018/19 року» покладено обов'язок постачання природного газу таким організаціям, а тому підстави для віднесення на небаланс відповідача відповідного обсягу природного газу відсутні.
Під час розгляду справи відповідачем не надано та матеріали справи не містять жодної інформації щодо таких споживачів природного газу - теплогенеруючих і теплопостачальних організацій (крім ОКП «Донецьктеплокомуненерго»), обсягу фактичного споживання ними природного газу у спірний період, їх постачальників природного газу.
Одночасно, відповідачем не надано також інформації щодо обсягу природного газу, який віднесений ПАТ «Донецькоблгаз» на свої виробничо - технологічні втрати (ВТВ) і власні потреби за період березень - червень 2019р. та за який оплата має бути здійснена ним як за природний газ для ВТВ, а не як за послуги балансування, щодо придбання обсягу природного газу для покриття таких обсягів виробничо - технологічних втрат (ВТВ) і власних потреб.
Оскільки у суду наявні сумніви щодо добросовісного здійснення відповідачем своїх процесуальних прав та виконання обов'язків щодо доказів, з метою повного та всебічного встановлення обставин справи, суд вважає за необхідне за власною ініціативою витребувати у відповідача інформацію та докази на підтвердження обставин, на які він посилається як на підставу своїх заперечень (згідно резолютивної частини даної ухвали).
З огляду на викладене, судом оголошено перерву у підготовчому засіданні на підставі ст. 183 ГПК України.
Клопотання позивача в частині витребування у відповідача інформації та документів, зазначених у п. п. №№ 2, 3, 5 - 9 цього клопотання, відхилено судом протокольною ухвалою, з огляду на рішення суду щодо витребування у відповідача інформації та доказів з власної ініціативи, які (інформація та докази) фактично є аналогічними, але визначені з урахуванням предмету доказування у даній справі; в частині витребування інформації та документів, зазначених у п. п. №№ 10 - 12 - з огляду на те, що така інформація та документи не мають значення для вирішення справи, а в частині витребування інформації та документів, зазначених у п. №4 - з огляду на процесуальну позицію відповідача у справі, згідно з якою рахунки та акти він не отримував.
Клопотання відповідача про зупинення провадження у справі до закінчення розгляду касаційної скарги на постанову Східного апеляційного господарського суду від 23.12.2020р. у даній справі залишено судом без розгляду на підставі усної заяви відповідача, здійсненої у підготовчому засіданні, про що постановлено протокольну ухвалу.
Керуючись ст. ст. 74, 120, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд
1.Витребувати у Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз»:
-інформацію щодо всіх споживачів природного газу (із зазначенням їх найменування та присвоєних їм (чи їх комерційним точкам) ЕІС - кодів), які підключені до/через газорозподільну систему Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» та яким здійснювалось постачання природного газу протягом березня - червня 2019р. за договорами про постачання природного газу постачальником(ами) із спеціальними обов'язками (із зазначенням відповідного(их) постачальника(ів)) згідно Постанови КМУ від 19.10.2018р. № 867 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу» та Розпорядження КМУ від 03.10.2018р. № 717-р «Про деякі питання опалювального сезону 2018/19 року» без виділених (підтверджених) номінацій;
-інформацію щодо фактичного обсягу споживання такими споживачами природного газу протягом березня - червня 2019р. (в розрізі кожного споживача та кожного місяця), а також докази, що підтверджують такий фактичний обсяг споживання, в т.ч.:
документи, які складались між Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» та такими споживачами природного газу відповідно до вимог Кодексу ГРМ щодо споживання (розподілу) природного газу протягом березня - червня 2019р. (акти приймання-передачі природного газу по об'єктам споживачів за розрахунковий газовий місяць із зазначенням в т.ч. обсягу споживання (розподілу) природного газу; акти розподілу природного газу (акти надання послуг послуг з розподілу) тощо);
документи, які складались (формувались) Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» та передавались Акціонерному товариству «Укртрансгаз» відповідно до вимог Кодексів ГТС та ГРМ (із зазначенням способу такої передачі), щодо таких споживачів природного газу, їх постачальників природного газу, обсягу споживання цими споживачами природного газу протягом березня - червня 2019р. (відомості про фактичні обсяги природного газу, розподілені за споживачами, підключеними до/через ГРМ; акти про загальний об'єм (обсяг) природного газу, який розподілений з ГРМ по об'єктах споживачів, підключених до/через ГРМ, протягом визначеного періоду, у тому числі в розрізі кожної категорії споживачів (промисловість, бюджет, виробники теплової енергії, населення, інші, передбачені законодавством); зведені реєстри про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачах за газовий місяць у розрізі структурних підрозділів оператора газотранспортної системи та/або структурних підрозділів газовидобувного підприємства, регіонів та категорій споживачів за газовий місяць тощо).
-інформацію щодо обсягу природного газу, який віднесений Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» на свої виробничо - технологічні втрати (ВТВ) і власні потреби за період березень - червень 2019р. (в розрізі кожного місяця), а також щодо придбання обсягу природного газу для покриття таких об'ємів (обсягів) виробничо - технологічних втрат (ВТВ) і власних потреб (договір(и) на закупівлю природного газу для покриття об'ємів (обсягів) виробничо - технологічних втрат (ВТВ) і власних потреб у власника природного газу (в т. ч. газодобувного підприємства, виробника біогазу або інших видів газу з альтернативних джерел, оптового продавця, постачальника), акти приймання - передачі природного газу, складені на виконання такого(их) договору(ів), платіжні доручення/банківські виписки про оплату такого природного газу тощо).
2.Оголосити перерву у підготовчому засіданні до 03.03.2021р. о 12:00 год. Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Донецької області за адресою: м. Харків, пр-т Науки, 5, каб. № 416 .
3.Повідомити учасників справи про оголошення перерви у підготовчому засіданні до 03.03.2021р. о 12:00 год.
Інформацію по справі, що розглядається, можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://dn.arbitr.gov.ua.
Ухвала набирає чинності 11.02.2021р. та оскарженню не підлягає.
Суддя Л.В. Ніколаєва