Господарський суд
Житомирської області
10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, тел. (0412) 48-16-20,
E-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, веб-сайт: http://zt.arbitr.gov.ua
"25" лютого 2021 р. м. Житомир Справа № 906/1138/20
Господарський суд Житомирської області у складі:
судді Вельмакіної Т.М.
секретар судового засідання: Антонова О.В.
за участю представників сторін:
від позивача: Шахрай О.А. - дов. №007-173-1220 від 30.12.2020;
Кучерук М.Г. - дов № 007-163-1220 від 30.12.2020;
від відповідача: Слободяник О.П. - ордер КС №830301 від 09.10.20,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу
за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКО-КО"
про стягнення 515971,90 грн
Позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКО-КО" 515971,90грн вартості не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу.
Ухвалою від 21.09.2020 суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 20.10.2020.
20.10.2020 протокольною ухвалою суд продовжив строк для надання відповіді на відзив до 05.11.2020 та оголосив перерву у підготовчому засіданні до 19.11.2020.
У зв'язку з перебуванням судді Вельмакіної Т.М. у відпустці з 16.11.2020 по 23.11.2020, справа №906/1138/20 в судове засідання 19.11.2020 не вносилась.
Ухвалою від 24.11.2020 суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 днів та призначив підготовче засідання на 22.12.2020.
Ухвалою суду від 22.12.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу №906/1138/20 до судового розгляду по суті на 21.01.2021.
В судовому засіданні 21.01.2021 суд оголосив перерву до 16.02.2021, яка була продовжена до 25.02.2021.
У судовому засіданні 25.02.2021 представники позивача позов підтримали у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві.
Представник відповідача позовні вимоги заперечував з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву та поданих письмових поясненнях і запереченнях. Підтримав подану заяву від 24.02.2021 №2402/1 про відшкодування судових витрат.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, господарський суд
Згідно заяви-приєдання № 094215MXPBGP028 від 24.01.2018, між АТ "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (позивач) та ТОВ "ЕКО-КО" (відповідач) укладено Типовий договір розподілу природного газу (надалі за текстом - Договір (а.с. 9)).
Позивач вказує, що на підставі укладеного Договору та п. 2 гл. 9 розд. Х Кодексу Газорозподільних систем (далі КГС), 18.06.2019 провів обстеження вузла обліку газу за адресою: вул. Польова, 4, с. Квітневе, Попільнянського району Житомирської області, та виявив, що лічильний механізм (лічильник GMS G65 № 036263) не обертається при відкритті крана свічної лінії, тобто, відповідно до п. 6 гл. 6 розділу Х КГС, було встановлено позаштатний режим (відсутність зміни показань лічильника газу) та зазначено про необхідність проведення позачергової повірки лічильника газу GMS G65 № 036263, про що складено акт обстеження № 140258б.
Зазначив, що 24.06.2019 вищевказаний лічильник газу був знятий працівниками АТ "Житомиргаз" для направлення на проходження позачергової повірки, про що складено акт обстеження № 91053б від 24.06.2019 та протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку № 91053/1 від 24.06.2019.
Зсилаючись на п.1 гл. 5 розд. ХІ КГС, позивач вказує, що оскільки врезультаті обстеження було виявлено порушення пп.1 п. 3 гл. 2 розд. ХІ КГС - пошкодження ЗВТ(лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується, або обліковується некоректно, тому 24.06.2019 складено відповідний акт про порушення №91053/П.
При цьому, позивач звертає увагу суду, що акт обстеження № 140258б від 18.06.2019, акт обстеження № 91053б від 24.06.2019, протокол про направлення ЗВТ на позачергову повірку № 91053/1 від 24.06.2019, акт про порушення № 91053/П від 24.06.2019 року підписані відповідачем без зауважень та заперечень.
Вподальшому, як вказав позивач, 25.06.2020, ДП "Житомирстандартметрологія" було проведено позачергову повірку лічильника газу GMS G65 № 036263, за результатами якої встановлено його непридатність.
Зазначив, що після отримання результатів повірки лічильника газу GMS G65 № 036263, складено акт про порушення № 2626 від 25.06.2019, де встановлено порушення пп. 1 п. З гл. 2 розд. ХІ КГС, тобто: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
Вказав, що на засіданні комісії АТ "Житомиргаз", у присутності представника відповідача, задоволено акт про порушення № 2626 від 25.06.2019 та № 91053/П від 24.06.2019, а також змінено режим нарахування, а саме визначено об'єм необлікованого природного газу відповідно до пп.1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем, що підтверджується витягом з протоколу засідання Комісії АТ "Житомиргаз" № 25/07-19 від 25.06.2019.
Також позивач навів детальний розрахунок необлікованого об'єму природного газу та зазначив, що 13.08.2019 на адресу відповідача направив лист № 10003.2-СЛ-12211-0819, до якого додав витяг з протоколу Комісії АТ "Житомиргаз" № 25/07-19 від 25.07.2019, акт - розрахунок від 25.07.2019, рахунок на оплату № 69018544 від 08.08.2019.
Оскільки станом на 15.09.2020 вищевказану заборгованість відповідач не сплатив, вказане стало підставою звернення з даним позовом до суду.
Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зсилається, зокрема, на ст. 173-175 ГК України, ст. 525, 526 ЦК України, та, керуючись п. 4 ч. 3 ст. 162 ГПК України, просить суд застосувати такий спосіб захисту законних прав та інтересів позивача, як примусове виконання обов'язку в натурі та стягнути з відповідача 515971,90грн вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу.
Відповідач під час розгляду справи неодноразово наголошував на необхідності визначення наступних обставин справи, які підлягають встановленню: - чи мало місце необліковане використання газу; - чи був на об'єкті споживача коректор природного газу, який самостійно міг обліковувати природний газ; - ціна закупівлі природного газу з 01.06.2019 по 19.06.2019.
Згідно відзиву на позовну заяву (а.с. 62-72, т.1), позовні вимоги заперечив. Вважає, що акти про порушення №91053/П від 24.06.2019 та №2626 від 25.06.2019, а також рішення Комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режимів нарахування об'ємів природного газу АТ “Житомиргаз” від 25.07.2019, не відповідають вимогам розділу XI Кодексу ГРС, оскільки:
- всупереч абз. 2 п. 7 гл. 6 розділу X Кодексу ГРС, позивачем не стверджується та не зроблено спроб довести/перевірити факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу;
- позивач не надав доказів на підтвердження "факту необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу”, тому підстави для розрахунку необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових, відповідно до вимог цього Кодексу відсутні;
- Кодекс не передбачає можливість складання двох актів про порушення за результатами проведення однієї перевірки та можливість задоволення рішенням Комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об'ємів природного газу двох актів про порушення, складених за результатами виявлення одного і того ж порушення;
- в Актах про порушення №91053/11 від 24.06.2019 та №2626 від 25.06.2019 Оператор ГРМ не вказав, який вид порушення встановлено, обставини і суть порушення, а зсилання під час складання акту про порушення в цілому на норму Кодексу ГТС, що містить у своєму складі два самостійних види порушення, є неприпустимим;
- відповідно до абз.2 п. 8 гл. 8 розділу ХІ Кодексу ГРС, за наявності справно працюючого коректора газу, донарахування не облікованого (донарахованого) обсягу та об'єму природного газу не здійснюється;
- під час засідання Комісії не враховано, що на об'єкті відповідача наявний коректор об'єму газу, яким зафіксовано показання лічильника на такому ж рівні, що і в лічильнику газу;
- жодних зауважень до роботи коректора газу позивач не висловив, коректор не направлено на повірку, тобто позивач не ставив під сумнів правильність роботи коректора газу, який є частиною вузла обліку.
- в порушення абзацу 2 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС, позивач здійсненив процедуру, передбачену главою 4 розділу XI Кодексу ГРС;
- номінальна потужність газоспоживаючого обладнання відповідача має обраховуватися виходячи з 3, а не 4 одиниць газоспоживаючого обладнання, а позивач не вживав жодних дій, спрямованих на з'ясування номінальної потужності газоспоживаючого обладнання відповідача;
- позивач не надав достатніх вірогідних доказів щодо правильності визначення ціни закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу, а використана позивачем методика розрахунку цін закупівлі газу не передбачена Кодексом газорозподільних систем;
- згідно Акта №06-2019-151200704 про врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць неможливо встановити/довести ціну закупівлі газу Оператором ГРМ, оскільки вказаний документ не є первинним бухгалтерським документом.
Додатково, у письмових запереченнях (а.с. 98-112, т.1) та поясненнях (а.с. 186-193, т.1) також вказав, що не заперечує факт непридатності лічильника, який підтверджується довідкою про непридатність №2212 від 25.06.2019, однак остання не може бути єдиним доказом у даній справі.
Пояснив, що сполучник "якщо" в нормі права передбачає введення умови її застосування, тому, абз. 3 п. 6 гл. 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачає два варіанти позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ, а саме: 1) які призводять до необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, так як і ті, 2) під час яких не відбувається необліковане чи обліковане частково розподілення (спожитого, переданого) природного газу.
У відповіді на відзив (а.с. 87-93, т.1), поясненнях (а.с. 179-181, т.1) та запереченнях на пояснення (а.с. 211-214, т.1), позивач заперечив доводи відповідача, додатково наголосивши на тому, що а акті обстеження від 18.06.2019 було встановлено позаштатний режим роботи комерційного ВОГ.
Довідка про непридатність № 2213 від 25.06.2019, на думку позивача, є належним доказом позаштатного режиму роботу лічильника газу відповідача, оскільки остання містить заключення про заклинення роторів, що кореспондується із положеннями п. 4 та п.п. 1 п. 4 глав. 4 розд. 11 Кодексу ГРС.
Пояснив, що дані коректора не можуть бути використані для визначення об'єму газу, оскільки вони отримані від лічильника, який є непридатним до експлуатації. Зокрема, як вказав позивач, лічильник не міг обліковувати газ, так як ротори були заклинені, тому лічильник відображав "0" і коректор, який вимірює тиск і температуру теж відображав "0" об'єму природного газу. При цьому, природній газ проходив безобліково, про що зазначено у вищевказаному протоколі обстеження.
Зауважив, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів того, що коректор є комерційним, що він окремо введений в експлуатацію, і що він визначався сторонами, як елемент обліку в додатку до заяви-приєднання до умов Типового договору розподілу природного газу, як це було зроблено на відміну від вузла обліку газу (загалом). Вважає, що відповідач помилково ототожнює "лічильник газу" з "коректором/обчислювачем" та безпідставно вказує на необхідність використання даних із коректора/обчислювача при проведенні нарахувань.
Пояснив, що акт про порушення №91053/П від 24.06.2019 було складено відповідно до вимог п. 1 гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРС, а Акт про порушення №2626 від 25.06.2019, складений після проведення експертизи, відповідно до вимог п. 6 гл. 9 розділу ХІ Кодексу ГРС. Встановлення в акті двох самостійних видів порушень, на думку позивача, є лише припущенням відповідача.
Оцінивши в сукупності матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, врахувавши пояснення представників сторін, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог, з огляду на наступне.
Зважаючи, на те, що місцезнаходження відповідача м. Васильків, Київська область, суд враховує, що даний позов подано до Господарського суду Житомирської області, згідно вимог ч. 5 ст. 29 ГПК України, відповідно до якої позови у спорах, що виникають з договорів, в яких визначено місце виконання або виконувати які через їх особливість можна тільки в певному місці можуть пред'являтися також за місцем виконання цих договорів.
Так, відповідно до ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, виданої згідно з Постановою НКРЕКП від 29.06.2017 року № 847, АТ "Житомиргаз" надає послуги з розподілу природного газу в межах території міста Житомир та Житомирської області (крім міста Коростишів та Коростишівського району), а також території сіл Бухни та Морозівка Погребишанського району та села Махаринці Козятинського району Вінницької області, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації АТ "Житомиргаз". У розумінні п. 17 ч.1 ст. 1 ЗУ "Про ринок природного газу", АТ "Житомиргаз" є оператором газорозподільної системи.
Місцем виконання укладеного відповідачем договору розподілу природного газу є місцезнаходження об'єкта відповідача, який відповідно до заяви-приєдання 094215MXPBGP028 від 24.01.2018 та додатків до неї, розташований за адресою: вул. Польова, 4, с. Квітневе, Попільнянський район, Житомирської області.
Відповідач в судовому засіданні 16.02.2021 також наголосив, що спір необхідно розглядати саме в Господарському суді Житомирської області, оскільки перевірка здійснювалась на об'єкті відповідача, що знаходиться за адресою с. Квітневе, Попільнянський район, Житомирська область.
Також суд враховує, що правовідносини сторін регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем та умовами Типового договору розподілу природного газу.
Як вбачається з матеріалів справи, 24.01.2018 позивач приєднався до умов Типового договору розподілу природного газу (а.с. 9).
У п. 4 гл. 1 розд. I Кодексу ГРС визначено, що в цьому Кодексі терміни вживаються, зокрема, у таких значеннях:
- комерційний вузол обліку/комерційного ВОГ - це вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об'єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку;
- коректор об'єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об'єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу;
- лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам'ятовування та відображення об'єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку;
- обчислювач об'єму газу - засіб вимірювальної техніки, який перетворює вихідні сигнали вимірювальної інформації від вимірювального перетворювача перепаду тиску на звужуючому пристрої (напірній трубці тощо) та/або від вимірювального перетворювача об'єму газу за робочих умов (лічильника газу тощо), від вимірювальних перетворювачів тиску та температури газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, та обчислює об'єм газу за стандартних умов.
Згідно з положеннями п. 1 гл. 9 розд. X Кодексу ГРС, суміжні суб'єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об'єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв'язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом.
Відповідно до п. 2 гл. 9 розділу X Кодексу ГРС, перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб'єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом. Споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ (іншого суб'єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.
Контрольний огляд вузла обліку - це виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з'єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/лічильника газу (п.4 розділу 1 Кодексу ГРС).
Згідно з п. 6 гл. 6 Розділу Х Кодексу ГРС, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:
1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
До відновлення роботи комерційного ВОГ або його складових в нормальному режимі за бажанням споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути припинено газопостачання на його об'єкт.
Відповідно до пункту 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу ГРС, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
Згідно з пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
Як було встановлено судом та зазначалося вище, 18.06.2019 представником ПАТ "Житомиргаз", за участю представника ТОВ "ЕКО-КО" проведено перевірку стану обліку природного газу на об'єкті останнього в с. Квітневе, вул. Польова, 4, за результатами якої складено акт обстеження №140258б (а.с. 11, т.1).
Згідно вказаного акта, врезультаті перевірки вузла обліку газу було встановлено, що підключено до ВОГ гранично 3 од.: теплогенератора ТГ-Ф-2,5 Б; будівля №3 з теплогенератором 1 од. відрізано газопровід механічно перед будівлею; герметичність ВОГ забезепечено не повністю, наявні витоки після крану до манометра фільтру газу; канали виміру РТ - в працездатному стані; канал виміру витрати газу не придатний - лічильник газу GMS-G№36263 не реагує на відкриття свічного крану, показники лічильника газу та обчислювача співпадають та становлять=56970 м3р.у.; підприємство газ не споживає, від газопостачання не відключені; проведено аналіз роздруківок обчислювача: останнє споживання природного газу відбувалось в січні місяці 2019р, показники лічильника газу на 01.02.2019 становлять = 56970 м3р.у. (робочих умов); встановлено п о з а ш т а т н и й режим роботи комерційного ВОГ: Кодекс ГРС №2494, розд.Х, гл.6, п.6, п.п. 2 "відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчит.механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу", тобто, лічильний механізм не обертається при відкритті крана свічної лінії.
За висновками перевірки вказано: 1) з наявним позаштатним режимом провести в термін 10 роб.днів позачергову (або експертну) повірку лічильника газу; 2) провести ТО ВОГ; 3) в термін 5 робочих днів надати в АТ "Житомиргаз" проектну документацію.
Вказаний акт перевірки підписано представником споживача без зауважень та заперечень, що також не заперечував представник відповідача в судових засіданнях.
19.06.2019 позивач склав Акт №2998 від 19.06.2019 на припинення газопостачання ТО "ЕКО - КО" за адресою с. Жовтневе (Квітневе), вул. Польова, 4 (а.с. 12, т.1).
24.06.2019 позивачем, за участю представника споживача, було складено Акт №91053б обстеження (а.с. 13, т.1), з якого вбачається, що працівниками АТ "Житомиргаз" проведено перевірку стану обліку природного газу на об'єкті в с. Квітневе, вул. Польова, 1, врезультаті якої встановлено, що згідно листа споживача №ел-3291-10002-0619 від 18.06.2019, було знято на позачергову повірку лічильник газу GMS-G№36263, складено Протокол направлення ЗВТ на позачергову повірку №91053/1. Показники лічильника на момент зняття:0056971м3, показники лічильника в обчислювачі: 56970м3, об1єм: 2747м3. Додатково було знято на повірку обчислювач "Універсал-02" №7040 дата повірки 07.09.2017; перетворювач тиску перетворювач тиску Аplisens РС28; дати повірки:05.09.2017; перетворювач температури ПВТ-01№8122, дата повірки 05.09.2017. Було знято пломби ПАТ "Житомиргаз": - манометр R20932133, - коректор R21309796; R18902294СБ; - датчик тиску R21309739; R18902292СБ; лічильник П14-вихід R21309744; R18902293СБ; - датчик температур R21309765. Вказано, що газопостачання було припинено раніше, шляхом встановлення інвентраної заглушки на з'єднаній перед ШРП опломбовано пломбою ПАТ "Житомиргаз" К25371938. Було складено акт про порушення №91053ІП від 24.06.2019.
24.06.2019 представниками АТ "Житомиргаз" складено протокол №91053/1 щодо направлення засобів вимірювальної техніки/на позачергову експертну повірку (а.с.14-15, т.1), згідно якого лічильник поміщено в пакувальну тару та опломбовано пломбою ПАТ "Житомиргаз" R26772973.
24.06.2019 позивач, у присутності представника відповідача, склав Акт про порушення №91053/П (а.с .16-17, т.1), згідно якого було зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: Розділ ХІ, глава 2, пункт 3, підпункт 1 (Пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно). У п. 5-8 Акта вказано, що за виявленими порушеннями необхідно провести позачергову повірку лічильника газу; до акта про порушення додається акт обстеження №91053б від 24.06.2019; комісія Оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання 27.06.2019 за адресою: м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35 о 10:00.
Вказаний Акт про порушення підписано представником відповідача без зауважень, що не спростовано під час розгляду справи.
25.06.2020 ДП "Житомирстандартметрологія" провело позачергову повірку лічильника газу GMS G65 № 036263, що підтверджується протоколом повірки № 2213 від 25 червня 2019 року (а.с. 18, т.1), за результатами якої встановлено непридатність лічильника газу GMS G65 № 036263, що підтверджується довідкою про непридатність № 2213 від 25.06.2019, виданою ДП "Житомирстандартметрологія" (а.с. 19, т.1).
Після отримання результатів повірки лічильника газу GMS G65 № 036263, позивачем було складено акт про порушення № 2626 від 25 червня 2019 року, де встановлено порушення пп. 1 п. З гл. 2 розд. 11 Кодексу газорозподільних систем, тобто: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (а.с. 20-21, т.1).
Наведеним спростовуються твердження відповідача про встановлення в акті двох самостійних видів порушень.
За вказаного суд враховує, що згідно абз.6 п.6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об'єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. Наведеним, зокрема, спростовуються твердження відповідача щодо повторного складання акта про порушення, всупереч вимог Кодексу ГРС, та підтверджується обґрунтованість пояснень позивача про те, що акт про порушення №91053/П від 24.06.2019 було складено відповідно до вимог п. 1 гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ, а Акт про порушення №2626 від 25.06.2019, складений після проведення експертизи, відповідно до вимог п. 6 гл. 9 розділу ХІ Кодексу ГРМ.
Також суд враховує, що відповідно до п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: 1) при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ;
Згідно з п. 8, 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо нього відповідне рішення.
За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
З витягу з протоколу засідання Комісії АТ "Житомиргаз" №25/07-19 від 25.07.2019 (а.с. 24, т.1) вбачається, що 25.07.2019, у присутності представника ТОВ "ЕКО-КО" відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення, на якому було задоволено акт про порушення № 2626 від 25.06. 2019 року та № 91053/П від 24.06.2019, а також змінено режим нарахування, а саме визначено об'єм необлікованого природного газу відповідно до пп.1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем.
Судом встановлено, що розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму газу проведений за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання відповідача, за період з 07-00 год. 01 червня 2019 року, тобто з початку першої газової доби розрахункового періоду по 07 год. 00 хв. 19 червня 2019 року, тобто до дня припинення газопостачання, виходячи із номінальної потужності газоспоживаючого обладания Відповідача - теплогенераторів ТГ Ф-2,5 (290 кВт) у кількості 4 штуки, що складає 33,96 метрів кубічних на годину. Інформацію про номінально потужність теплогенераторів ТГ Ф-2,5 (290 кВт), при розрахунку необлікованого об'єму природного газу було взято із додатку № 4 до заяви-приєднання № 094215МХРВСР028 від 24 січня 2018 року.
Зважаючи на відсутність документального підтвердження від'єднання у встановленому порядку газоспоживаючого обладнання від газопостачання, із зазначенням, зокрема дати такого від'єднання, суд вважає вірним визначення зазначених вище вихідних даних для розрахунку. Заяви про припинення газопостачання до 19.06.2019 відповідач також не надав. При цьому суд враховує, що згідно вищевказаного акта перевірки вузла обліку газу, було встановлено, що підключено до ВОГ гранично 3 од.: ...будівля №3 з теплогенератором 1 од. відрізано газопровід механічно перед будівлею; герметичність ВОГ забезепечено не повністю, наявні витоки після крану до манометра фільтру газу...
Відповідно до пп. 1 п. 11 гл. 5 розд. 11 Кодексу газорозподільних систем, при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
При складанні акта-розрахунку враховується таке:
1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об'єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем*) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.
При проведенні розрахунку необлікованого об'єму природного газу позивач визначив ціну закупівлі природного газу за 1 тис. куб. м. у червні 2019 року.
Матеріали справи містять Договір транспортування природного газу № 151200704 від 17.12.2015, укладений позивачем з АТ "Укртрансгаз" (а.с. 27-37, т.1). Відповідно до Акта № 06-2019-151200704 про врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць червень 2019 року від 30.06.2019 (а.с. 37-38, т.1), загальна вартість придбаного природного газу з ПДВ у період червень 2019 року становить 15 465 818 грн. 30 коп. Беручи до уваги загальний обсяг природного газу в розмірі 1782,91957 тис. куб. м., визначено ціну закупівлі природного газу Оператором ГРМ у розмірі 8674 грн. 43409 коп. за 1 тис. куб. м. шляхом ділення загальної вартості придбаного природного газу на загальний обсяг природного газу закупленого у червні 2019 року. Враховуючи перевищення замовленої (договірної) потужності згідно Акта наданих послуг № 06-2019-151200704/1000619 від 30.06.2019 року, відповідно до тарифу 157,19 грн. (з ПДВ - 188,628) позивачем вірно визначено остаточну ціну закупівлі природного газу Оператором ГРМ в червні 2019 року у розмірі 8 863,0620 коп, за 1 тис. куб. м. Враховуючи вищевикладене при обрахуванні необлікованого об'єму природного газу АТ "Житомиргаз" вірно було взято ціну закупівлі природного газу у АТ "Укртрансгаз" в червні 2019 року, що складає - 8863 грн 06 коп. за 1 тис. м. куб. природного газу, що при множенні на загальний об'єм необлікованого природного газу (58,216 тисяч метрів кубічних природного газу * 8863 грн. 06 коп. за 1 тисячу метрів кубічних) складає - 515941 грн. 90 коп.
Перевіривши вищезазначені технічні розрахунки здійснені Оператором ГРМ, суд установив, що вони здійснені арифметично вірно.
Вищевказане рішення споживач в судовому порядку не оскаржував, на час розгляду справи вказане рішення є чинним.
З огляду на наявність встановленого факту позаштатного режиму роботи лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ на об'єкті відповідача не обліковувалось, що засвідчено складеними та підписаними сторонами актами про виявлені порушення, а також довідкою про непридатність лічильника газу споживача, у позивача були всі правові підстави для проведення перерахунку об'єму розподіленого (спожитого) природного газу на об'єкті заявника в порядку, передбаченому пп. 1 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу.
Згідно із п. 12 гл. 5 розд. 11 Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.
Матеріалами справи підтверджено та не заперечувалось відповідачем, що 13.08.2019 позивач направив на адресу відповідача лист № 10003.2-СЛ-12211-0819, до якого додано витяг з протоколу Комісії АТ "Житомиргаз" № 25/07-19 від 25.07.2019, акт - розрахунок від 25.07.2019, рахунок на оплату № 69018544 від 08.08.2019 (а.с. 22-26).
Оскільки станом на час розгляду справи в суді вищевказана заборгованість відповідачем не сплачена, позовні вимоги про стягнення з відповідача 515971,90 грн вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу є обґрунтованими.
При цьому, судом встановлено, що за своєю правовою природою заявлені позовні вимоги не є оперативно-господарською санкцією, а є способом визначення обґрунтованого обсягу наданих за договором про розподіл природного газу послуг, тобто компенсацією (платою) вартості необлікованого природного газу.
Щодо тверджень відповідача на те, що за наявності справно працюючого коректора газу, донарахування не облікованого (донарахованого) обсягу та об'єму природного газу не здійснюється, суд враховує таке.
Відповідно до п.4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРМ, коректор об'єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об'єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу.
Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу Х Кодексу ГРС, приладовий облік природного газу в точці вимірювання може складатися з: комерційного вузла обліку природного газу (далі - ВОГ) з використанням звужуючого пристрою з обчислювачем об'єму газу; комерційного ВОГ з використанням лічильника газу в комплекті з вбудованим чи окремим коректором або обчислювачем об'єму газу; комерційного ВОГ з використанням побутового лічильника газу.
Як зазначалося вище, згідно з п.4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ, коректор об'єму газу вимірює тиск і температуру газу і обчислює об'єм газу за стандартних умов, при цьому таке вимірювання здійснюється шляхом перетворення вихідних сигналів від лічильника газу.
Тобто, невірна робота лічильника газу, в тому числі і його робота в позаштатному режимі в будь-якому випадку впливає на показники коректора об'єму газу.
Враховуючи той факт, що комерційний вузол обліку газу ТОВ "ЕКО-КО" включає лічильник газу та коректор об'єму газу, останні є єдиним вузлом, який здійснює комерційний облік природного газу, у зв'язку із чим існування достовірних показників коректора газу неможливе без достовірних показників лічильника газу.
З огляду на вищевикладене, зважаючи на встановлення факту позаштатного режиму роботи вузла обліку газу ТОВ "ЕКО-КО", що зафіксовано у відповідному акті про порушення, відсутні підстави приймати показники коректора газу, що перетворює дані лічильника газу, який в спірний період працював в позаштатному режимі. Аналогічна правова позиція наведені в постанові Верховного Суду від 27.06.2019 у справі № 922/4735/16.
Крім того, суд враховує, що матеріали справи, крім іншого, містять Звіт за контрактний місяць червень 2020 щодо обчислювача Універсал - 02 №7040, який встановлений у відповідача, згідно якого наявні записи про аварійність ситуацій (а.с. 182-183, т.1). Вказане є додатковим доказом неможливості застосування даних коректора.
За вказаного, суд вважає обґрунтованими доводи позивача про те, що дані коректора не можуть бути використані для визначення об'єму газу, оскільки вони отримані від лічильника, який є непридатним до експлуатації. Зокрема, як вказав позивач, лічильник не міг обліковувати газ, так як ротори були заклинені, тому лічильник відображав "0" і коректор, який вимірює тиск і температуру теж відображав "0" об'єму природного газу. При цьому, природній газ проходив безобліково, про що зазначено у вищевказаному протоколі обстеження. Також суд враховує, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів того, що коректор є комерційним, що він окремо введений в експлуатацію, і що він визначався сторонами, як елемент обліку в додатку до заяви-приєднання до умов Типового договору розподілу природного газу.
Інші доводи відповідача спростовуються встановленими судом обставинами та матеріалами справи.
Статтею 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
За приписами статей 76, 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Відповідно до ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Враховуючи вище викладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими, заявленими відповідно до вимог чинного законодавства та підлягають задоволенню у повному обсязі.
Судові витрати у вигляді судового збору покладаються на відповідача. За вказаного, заява відповідача про відшкодування судових витрат не розглядається.
Керуючись статтями 2, 73-79, 86, 123, 129, 233, 236-238, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. Позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКО-КО" задовольнити.
2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКО-КО" (08600, Київська обл., м. Васильків, вул Чехова, буд.1, ід. код 41825911) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (10002, Житомирська обл., м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, буд. 35 , ід. код 03344071):
- 515971,90 грн вартості не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу;
- 7739,58 грн судового збору.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.
Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повне рішення складено: 09.03.21
Суддя Вельмакіна Т.М.
1 - до справи;
2,3 - сторонам (рек.).