24.02.2021 Справа № 920/1333/20
Господарський суд Сумської області у складі судді Жерьобкіної Є.А.,
за участю секретаря судового засідання Гребенюк С.В.,
Розглядається в порядку загального позовного провадження справа № 920/1333/20
за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ),
до відповідача Публічного акціонерного товариства “Лебединське хлібоприймальне підприємство” (вул. Залізнична, буд. 46, м. Лебедин, Сумська область, 42200),
про визнання недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів,
представники учасників справи:
від позивача - Поправко О.В.;
від відповідача - не з'явився;
Позивач подав позовну заяву, в якій просить суд визнати незаконним рішення, прийняте 01.09.2020 загальними зборами акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП” та оформлене протоколом № 1 річних загальних зборів акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП” від 01.09.2020 року, в частині прийняття рішень по питанню порядку денного № 9 “Обрання членів Наглядової ради”.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 31.12.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі № 920/1333/20, призначено підготовче засідання на 01.02.2021, 11:00. Відповідачу наданий двадцятиденний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі для подання відзиву на позовну заяву відповідно до ст. 165 ГПК України. Відповідно до ст. 81 Господарського процесуального кодексу України витребувано у Публічного акціонерного товариства “Лебединське хлібоприймальне підприємство” завірені належним чином копій наступних документів: 1) переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 2) довіреності ДЖіРВі-Агро ЛТД/GRV-AGRO LTD, виданої представнику на участь у річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 3) довіреності акціонера ОСОБА_2 , виданої представнику на участь у річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 4) бюлетенів для голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 5) протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020. Витребувані докази надати суду у строк для подання відзиву на позовну заяву. Позивачу наданий десятиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву для подання відповіді на відзив.
Відповідач належним чином повідомлений про дату, час та місце підготовчого засідання у справі, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення (ухвали суду від 31.12.2020).
Станом на 01.02.2021 відповідач відзиву на позовну заяву та витребуваних судом доказів не подав.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 01.02.2021 відкладено підготовче засідання з повідомленням сторін на 24.02.2021, 12:30; відповідача зобов'язано виконати вимоги ухвали господарського суду Сумської області від 31.12.2020.
02.02.2021 до суду надійшло клопотання відповідача (вх. №980) про відкладення розгляду справи.
02.02.2021 до суду надійшов відзив відповідача на позовну заяву (вх. №982), в якому відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову. Відповідач зазначає, що річні загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства «Лебединське хлібоприймальне підприємство» було проведено 01.09.2020. Відповідно до переліку акціонерів, які зареєструвались для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП», для участі у загальних зборах було зареєстровано 3 акціонера, що в сукупності володіють 2 491 171 акціями Товариства, а саме: GRV-AGRO LTD (ДжіРВі-Агро ЛТД), що володіє 1 796 822 акціями Товариства, в особі представника ОСОБА_3 ; ОСОБА_2 , що володіє 5 011 акціями Товариства, в особі ОСОБА_4 ; ОСОБА_1 , що володіє 689 338 акцій Товариства, особисто. Твердження ОСОБА_1 про те, що акціонери GRV-AGRO LTD та ОСОБА_2 уповноважили одну особу ОСОБА_3 для участі у загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» не відповідає дійсності та не підтверджене з боку позивача жодними документами. Що стосується обмеження права голосування GRV-AGRO LTD лише акціями, що становлять 50% акцій Товариства, то дійсно, у зв'язку із тим, що при придбанні контрольного пакету акцій Товариства, що становить 65,336% статутного капіталу ПАТ «Лебединське ХПП», акціонером GRV-AGRO LTD не було виконано обов'язків, передбачених статтями 65 і 65-1 Закону України «Про акціонерні товариства», на підставі ст.65-4 цього ж Закону, GRV-AGRO LTD мало право голосу на річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» лише 1 375 050 акціями, що становить 50% від загальної кількості акцій ПАТ «Лебединське ХПП». Дана обставина підтверджується переліком акціонерів, що зареєструвались для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» та бюлетенем для голосування на загальних зборах. В свою чергу, акціонер ОСОБА_2 голосував на річних загальних зборів ПАТ «Лебединське ХПП» 5 011 голосами, що відповідає кількості належних йому акцій. Тобто, висновок ОСОБА_1 щодо того, що ОСОБА_3 голосував 1 380 061 голосів також не відповідає дійсності та не підтверджений документами з боку позивача, як і твердження про те, що акціонери GRV-AGRO LTD та ОСОБА_2 діяли спільно або є пов'язаними особами. Щодо акцій ПАТ «Лебединське ХПП», останнім не здійснено публічну пропозицію, акції ПАТ «Лебединське ХПП» не допущені до торгів на фондовій біржі в частині включення до біржового реєстру. Тому, очевидно, що Товариство не відповідає визначенню публічного акціонерного товариства, наведеному у Законі України «Про акціонерні товариства». Твердження позивача про те, що кількість членів наглядової ради не може бути меншою за 5 осіб також є безпідставними. Акціонером ОСОБА_1 було внесено до порядку денного загальних зборів акціонерів проект рішення по 8 питанню «Затвердити кількісний склад Наглядової ради ПАТ «Лебединське ХПП» з 5 (п'яти) осіб». Зазначене рішення не було прийнято, у зв'язку із не набранням достатньої кількості голосів акціонерів, а кількісний склад Наглядової ради ПАТ «Лебединське ХПП» рішенням загальних зборів акціонерів було затверджено у кількості 2 (двох) осіб.
До відзиву на позовну заяву відповідачем додані наступні письмові докази: копія виписки ПАТ «Лебединське ХПП»; копія переліку акціонерів, які зареєструвались для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП», що відбулись 01.09.2020; копія довіреності GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД) від 12.08.2020, апостиль № АРО-2011781 від 25.08.2020 із перекладом з англійської мови на українську мову; копія довіреності від 26.08.2020, посвідченої приватним нотаріусом Сумського міського нотаріального округу Ващенко Л.В. та зареєстрованої в реєстрі за №686; копія витягу про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей №42600173 від 26.08.2020; копія бюлетеня №1 для голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД); копія бюлетеня №2 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД); копія бюлетеня №3 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД); копія бюлетеня №1 для голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_1 ; копія бюлетеня №2 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_1 ; копія бюлетеня №3 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_1 ; копія бюлетеня №1 для голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020р. акціонера ОСОБА_2 ; копія бюлетеня №2 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_2 ; копія бюлетеня №3 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_2 ; копія протоколу №1 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» від 01.09.2020; копія протоколу №2 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» від 01.09.2020; копія протоколу №3 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» від 01.09.2020. Також до відзиву додані докази його направлення позивачу разом з додатками.
23.02.2021 позивач подав відповідь на відзив (вх. №1928 від 23.02.2021), в якій зазначає, що з доданих до відзиву документів вбачається, що ОСОБА_4 приймав участь у зборах, нібито як представник акціонера ОСОБА_2 , на підставі довіреності від 26 серпня 2020 року. Цією довіреністю передбачено не тільки участь у загальних зборах акціонерів, а і відчуження належних акціонеру акцій, для чого представнику надано право: подавати будь-які заяви, довідки та документи; одержувати необхідні довідки та документи, підписувати анкети, заяви, довідки, договори (в тому числі з торговцем цінними паперами), акти, розпорядження, отримувати виписки та інші документи. Знаючи пана ОСОБА_2 особисто, у позивача виник сумнів, що він просто так надав повноваження щодо розпорядження своєю власністю малознайомій людині. У розмові з позивачем, пан ОСОБА_2 повідомив, що за цією довіреністю він фактично продав свої акції, отримавши кошти в обмін на довіреність. Зважаючи на те, що це відбулось напередодні проведення загальних зборів, ОСОБА_4 вже не встигав переоформити права власності на акції, а тому, участь у зборах ОСОБА_4 прийняв, нібито як представник ОСОБА_2 , хоча насправді він був представником кінцевого бенефіціарного власника контрольного пакета акцій ПАТ «Лебединське ХПП» - пана ОСОБА_5 або його афілійованою особи - компанії GRV-AGRO LTD (Сполучене королівство, м. Лондон), на яку оформлено права власності на контрольний пакет акцій ПАТ «Лебединське ХПП». В подальшому, права власності на 5011 акцій, що належали пану ОСОБА_2 , були переоформлені на одну з афілійованих до пана ОСОБА_6 осіб, що опосередковано підтверджується опублікованою на сайті ІНФОРМАЦІЯ_1 (інформація щодо вчинених правочинів поза фондовою біржею) інформацією про купівлю 5011 акцій, а для достеменного підтвердження необхідно витребувати відповідні документи від осіб, які приймали участь у переоформленні прав власності на акції. Кінцевим бенефіціарним власником власника контрольного пакета акцій ПАТ «Лебединське ХПП» - GRV-AGRO LTD (Сполучене королівство, м. Лондон) є мешканець м. Миколаїв Рафаель Гороян, а ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_7 є представниками пана Горояна і при підготовці та проведенні загальних зборів акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» діяли спільно, а отже, відповідно до ч. 1 ст.654 Закону, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 мали право голосу лише за акціями, що становлять 50 відсотків акцій товариства, до моменту виконання компанією GRV-AGRO LTD обов'язків, передбачених статтями 65 і 651 Закону України «Про акціонерні товариства». Зважаючи на те, що ОСОБА_3 та ОСОБА_4 діяли спільно, вони мали право голосувати на зборах тільки 1375050 голосів (50% від 2750100), а вони голосували 1380061 голосів. Це призвело до того, що результати голосування по 9 питанню порядку денного «Обрання членів Наглядової ради» були спотворені, бо різниця між голосами, відданими шляхом кумулятивного голосування за тих кандидатів до Наглядової ради, що були визнані переможцями ( ОСОБА_3 і ОСОБА_8 ) та кандидатом, що зайняв наступне, третє місце, при голосуванні ( ОСОБА_1 ) склала тільки 1386 голосів (1380061-1378675), а кількість «зайвих» голосів, якими ОСОБА_3 та ОСОБА_4 не мали права голосувати з цього питання становить 10022 голосів (5011x2), бо кумулятивне голосування відповідно до п.9 ч.1 ст.2 Закону України «Про акціонерні товариства» - це голосування під час обрання осіб до складу органів товариства, коли загальна кількість голосів акціонера помножується на кількість членів органу акціонерного товариства, що обираються, а акціонер має право віддати всі підраховані таким чином голоси за одного кандидата або розподілити їх між кількома кандидатами. Отже, яким би чином не розподіляли ОСОБА_3 та ОСОБА_4 свої голоси, все одно акціонер ОСОБА_1 був би як не на першому, то на другому місці за результатами голосування, і, відповідно, склад Наглядової ради мав бути іншим. Позивач також зазначає, що Публічне акціонерне товариство «Лебединське хлібоприймальне підприємство» засноване відповідно до наказу Регіонального відділення ФДМУ по Сумській області №34-8 від 12.02.1998р. (п.1.1. Статуту). Акції Товариства розповсюджувалися публічно серед фізичних та юридичних осіб. В процесі вільного придбання акцій акціонерами Товариства стали понад 500 осіб, в тому числі і позивач. Після викупу акцій у частини акціонерів та формування контрольного пакету акцій, яким зараз володіє компанія GRV-AGRO LTD, кількість акціонерів зменшилась, однак вона і зараз є значною - понад 300 акціонерів. Члени органу товариства вважаються обраними, а орган товариства вважається сформованим виключно за умови обрання повного кількісного складу органу товариства шляхом кумулятивного голосування (ч.4 ст.42 Закону). Склад наглядової ради встановлюється статутом акціонерного товариства. Мінімальна кількість членів наглядової ради публічного акціонерного товариства не може бути меншою ніж 5 осіб (ч.11 статті 53 Закону). Таким чином, обрання Наглядової ради ПАТ «Лебединське ХІПІ» у кількості 2 осіб протирічить вищезазначеним нормам Закону.
23.02.2021 позивач подав клопотання (вх. № 1030к), в якому просить суд витребувати від АТ «КБ «ГЛОБУС» (провулок Куренівський, 19/5, м. Київ, 04073) належним чином завірені копії наступних документів та залучити їх до справи у якості доказів: а) розпорядження на поставку прав на цінні папери, складене від імені громадянина України ОСОБА_2 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 ), згідно з яким з відкритого в АТ «КБ «ГЛОБУС» на ім'я ОСОБА_2 рахунку в цінних паперах були списані 5011 штук простих іменних акцій ПАТ «Лебединське ХПП» (код ISIN - UA4000094718); б) договір купівлі-продажу цінних паперів, укладений у вересні 2020 року, за яким ОСОБА_2 (зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 ) продав 5011 акцій ПАТ «Лебединське ХПП» (код ISIN - UA4000094718). В обґрунтування клопотання позивач зазначає, що договори купівлі-продажу цінних паперів укладаються за участю або посередництвом торговця цінними паперами (ч. 8 ст. 17 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»). Права на акції переходять до іншої особи в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. У разі відчуження цінних паперів у бездокументарній формі право власності на них переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача (ст.8 Закону України «Про депозитарну систему України»). З наданої відповідачем копії довіреності акціонера ОСОБА_2 вбачається, що він уповноважив ОСОБА_4 на представлення інтересів як Депонента у Депозитарній установі АТ «КБ «ГЛОБУС» по питанням відкриття та розпорядження рахунком у цінних паперах. Відповідно до п. 8 Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.04.2013 № 735 підставою для здійснення депозитарних операцій є первинні документи, до яких належать розпорядження та документи, що підтверджують здійснення операцій щодо цінних паперів. Документом, що підтверджує операцію купівлю-продажу цінних паперів є договір купівлі-продажу цінних паперів. Складене від імені акціонера ОСОБА_2 розпорядження на поставку прав на цінні папери має містити відомості про особу, на ім'я якої переведені права власності на 5011 акцій, що належали ОСОБА_2 , а відомості про покупця акцій дадуть можливість з'ясувати, чи є він афілійованою особою до компанії GRV-AGRO LTD. Також позивач просить суд зобов'язати ПАТ «Лебединське ХПП» виконати ухвалу суду від 31.12.2020 та надати до суду копію протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП», що відбулись 01.09.2020, вказуючи на те, що зазначений доказ не поданий відповідачем разом з відзивом на позовну заяву.
23.02.2021 до суду надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства “Лебединське хлібоприймальне підприємство” (вх. № 969к) про участь у судовому засіданні 24.02.2021 у режимі відеоконференції, в якому відповідач просить суд доручити забезпечення проведення судового засідання в режимі відеоконференції Господарському суду Миколаївської області.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 23.02.2021 у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства “Лебединське хлібоприймальне підприємство” (вх. № 969к від 23.02.2021) про участь в режимі відеоконференції у судовому засіданні 24.02.2021 по справі № 920/1333/20 відмовлено, через відсутність технічної можливості для проведення відеоконференцзв'язку
24.02.2021 відповідач подав клопотання (вх. №1938 від 24.02.2021), в якому просить суд відкласти розгляд справи, у зв'язку з неможливістю організувати проведення відеоконференції з Господарським судом Миколаївської області.
Розглянувши матеріали справи, суд встановив:
Згідно зі ст. 177 ГПК України, завданнями підготовчого провадження є: 1) остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; 2) з'ясування заперечень проти позовних вимог; 3) визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; 4) вирішення відводів; 5) визначення порядку розгляду справи; 6) вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті. Підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі. У виняткових випадках для належної підготовки справи для розгляду по суті цей строк може бути продовжений не більше ніж на тридцять днів за клопотанням однієї із сторін або з ініціативи суду.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 31.12.2020 відповідно до ст. 81 Господарського процесуального кодексу України у Публічного акціонерного товариства “Лебединське хлібоприймальне підприємство” витребувано завірені належним чином копій наступних документів: 1) переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 2) довіреності ДЖіРВі-Агро ЛТД/GRV-AGRO LTD, виданої представнику на участь у річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 3) довіреності акціонера ОСОБА_2 , виданої представнику на участь у річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 4) бюлетенів для голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020; 5) протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020.
Судом встановлено, що разом з відзивом на позовну заяву позивачем подано витребувані докази, зазначені у п.п. 1-4, однак не подано копії протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020. Також відповідачем не надано пояснень щодо неподання витребуваного доказу.
У зв'язку з зазначеними обставинами, суд, відповідно до ст. 81 ГПК України, повторно витребовує у відповідача копію протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020. Якщо відповідач не має можливості подати такий доказ - повідомити про це суд із зазначенням причин.
Відповідно до ст. 167 Господарського процесуального кодексу України суд встановлює відповідачу десятиденний строк з дня отримання відповіді на відзив з клопотанням про витребування доказів для подання заперечення, а також висловлення позиції відповідача на клопотання позивача про витребування доказів.
За приписами ст. 183 ГПК України, суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках: 1) визначених частиною другою статті 202 цього Кодексу; 2) залучення до участі або вступу у справу третьої особи, заміни неналежного відповідача, залучення співвідповідача; 3) в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.
Для належної підготовки справи для розгляду по суті, оскільки питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні, суд продовжує строк підготовчого провадження на тридцять днів та відкладає підготовче засідання.
Керуючись ст. ст. 81, 120, 172, 177, 182, 183, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Продовжити строк підготовчого провадження на тридцять днів.
2. Відкласти підготовче засідання з повідомленням сторін на 16.03.2021, 12:30. Судове засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Сумської області за адресою: м. Суми, проспект Шевченка Тараса, 18/1, 1-й поверх, зал судового засідання № 3.
3. Відповідно до ст. 81 ГПК України, повторно витребувати у відповідача копію протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ “Лебединське ХПП”, що відбулись 01.09.2020. Якщо відповідач не має можливості подати такий доказ - повідомити про це суд із зазначенням причин.
4. Встановити відповідачу десятиденний строк з дня отримання відповіді на відзив з клопотанням про витребування доказів для подання заперечення, а також висловлення позиції відповідача на клопотання позивача про витребування доказів.
5. Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою://court.gov.ua/sud5021/.
6. Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.
Повний текст ухвали складено 26.02.2021.
Суддя Є.А. Жерьобкіна