Рішення від 23.02.2021 по справі 17-14-01/1494

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2021 року справа № 17-14-01/1494(925/1335/20)

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Боровика С.С. з секретарем судового засідання Вініченко О.Б., за участю представників:

від позивача: Борщенко Є.В. (особисто), Бобер Д.О. (по довіреності),

від відповідача: Махаринець В.І. (по довіреності),

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №17-14-01/1494 (925/1335/20)

за позовом фізичної особи-підприємця Борщенка Євгенія Володимировича

до публічного акціонерного товариства "Черкасиобленерго" в особі відокремленого структурного підрозділу Черкаський міський РЕМ

про скасування рішення комісії,

ВСТАНОВИВ:

ФОП Борщенко Євгеній Володимирович звернувся до Господарського суду Черкаської області з позовною заявою, в якій просить суд:

- скасувати рішення комісії Черкаського міського РЕМ Публічного акціонерного товариства "Черкасиобленерго" по розгляду Актів про порушення про застосування до ФОП Борщенка Євгенія Володимировича оперативно - господарської санкції, оформлене протоколом №40 від 02 січня 2020 року;

- стягнути 2102 грн. витрат по сплаті судового збору та 10 000 грн. витрат на правову допомогу з Публічного акціонерного товариства "Черкасиобленерго" (код ЄДРПОУ 22800735, вул. Гоголя, 285, м.Черкаси) на користь Борщенка Євгенія Володимировича ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ).

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 19.10.2020 року призначено позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження.

В судових засіданнях 13.01.2021 року та 23.02.2021 року представник позивача позов підтримав, просить задовольнити.

Представник відповідача заперечив проти позову, надав з цього приводу письмовий відзив від 06.11.2020 року, просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши пояснення представників сторін, з'ясувавши обставини справи, дослідивши наявні у справі письмові докази, суд встановив наступне.

З матеріалів позову вбачається наступне.

У відповідності до умов договору про постачання електричної енергії від 08.07.2014 року №5006, укладеного між ПАТ "Черкасиобленерго" в особі відокремленого підрозділу Черкаський Міський Район Електричних мереж та ФОП Борщенко Є.В., відповідач взяв на себе зобов'язання з постачання позивачу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок позивача з дозволеною потужністю 25 кВт, а споживач зобов'язався оплатити поставлену електроенергію.

27.09.2019 року працівниками Відповідача проведено технічну перевірку засобів обліку позивача.

За результатами перевірки складено акт про порушення №000003 від 27.09.2019 року та акт технічної перевірки засобів обліку №5006/27.06.2019, Додатки №2,3.

Зі змісту вказаних актів Відповідачем констатовано порушення Позивачем вимог пункту 8.4.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018 року, а саме пошкоджена пломба з відбитком тавра оператора системи розподілу, яка встановлена на клемній кришці лічильника. Пломба має сліди механічного впливу, тріщини (пломба №140351401). Також пошкоджена пломба державного повірювача, яка встановлена на колбі лічильника (НІК 2@7). Пломба має сліди механічного впливу (пломба НІК 2@7).

Під час технічної перевірки представниками відповідача вилучено пломбу №140351401 та лічильник.

Вказану пломбу відповідачем направлено до Черкаського НДЕКЦ для проведення трасологічного дослідження. На вирішення експерту поставлено питання:

- Чи пошкоджені пломби внаслідок зовнішнього впливу на них (термічного, механічного, хімічного або іншого)?

- Чи мають пломби сліди деформації та/або сліди, характерні для їх несанкціонованого розпломбування чи сліди таких спроб?

Згідно висновку експертного дослідження, за результатами проведення трасологічного дослідження №1/20 від 02.12.2019 року:

1. Пломба №140351401, надана на дослідження має сліди механічного впливу. Пошкодження термічного та хімічного впливу на пломбі відсутні.

2.Сліди деформації на пломбі відсутні. Вирішити питання: «Чи мають пломби сліди деформації та/або сліди, характерні для їх несанкціонованого розпломбування чи сліди таких спроб?» у частині про перепломбування, не є можливим, із причин вказаних у дослідницькій частині.

Акт про порушення, з урахуванням висновків дослідження, розглянуто комісією Відповідача з винесенням протоколу №40 від 02.01.2019 року.

У відповідності до змісту Протоколу Комісією прийнято наступні рішення:

1.Акт про порушення №000003 від 27.09.2019 року складено правомірно, споживача визнано причетним до порушення вказаного у акті;

2.Провести розрахунок обсягу та вартості необлікованої електроенергії, згідно глави 8.4. ПРРЕЕ (пункт 8.4.10) за період з 31.05.2019 року по 27.09.2019 року (з дня останнього контрольного огляду) виходячи з величини потужності сили струму згідно з ПРРЕЕ, розрахунок додається.

Крім того, Позивачу надано розрахунок обсягу та вартості необлікованої внаслідок порушень ПРЕЕ електроенергії та виставлено рахунок на оплату вказаної суми.

Позивач не погоджується з висновками Комісії та вважає застосування до нього оперативно - господарських санкцій безпідставним з наведених нижче мотивів.

Позивачем не заперечується прийняття вказаних в акті пломб на зберігання.

Одночасно Акт про порушення та Протокол не містять жодних доказів втручання Позивача в роботу засобів вимірювальної техніки, що є обов'язковою умовою відповідальності за п.п. 1 пункту 8.4.2 ПРЕЕ.

Щодо висновку експерта, позивач зазначає, що висновок не може бути доказом пошкодження пломби саме внаслідок бездіяльності позивача, яка полягала в незабезпеченні її збереження, оскільки експерт не зміг визначити механізм виникнення пошкоджень та не виключив можливість утворення відповідних пошкоджень при опломбуванні.

Позивач вважає, що Акт про порушення не містить всіх необхідних даних для правильного розрахунку суми оперативно-господарської санкції, відсутні відомості про перелік струмоприймачів приєднаних до електричної мережі та графік їх роботи, вказана інформація є обов'язковою для визначення суми оперативно-господарської санкції, що є окремою підставою скасування спірного рішення Комісії.

Також, відповідно до положень пункту 8.2.5 ПРЕЕ акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред'явлення ними службових посвідчень.

Одночасно ані під час складення Акту про порушення ані під час його розгляду комісією Відповідача Позивачу не пред'являлась інформація щодо посадових інструкцій представників оператора, якими складено акт та щодо проходження ними відповідного навчання та інструктажу.

Відсутність в особи повноважень на проведення перевірки та складання акта свідчить про невідповідність акта вимогам чинного законодавства.

Позивач очікує, що в межах виконання вказаного договору понесе витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 10 000 грн., документи на підтвердження понесених витрат будуть надані суду в строки встановлені ГПК України.

За таких обставин, позивач просить суд скасувати рішення комісії Черкаського міського РЕМ ПАТ "Черкасиобленерго" по розгляду Актів про порушення про застосування до ФОП Борщенка Євгенія Володимировича оперативно - господарської санкції, оформлене протоколом №40 від 02 січня 2020 року. Стягнути з відповідача 2102 грн. витрат по сплаті судового збору та 10 000 грн.

витрат на правову допомогу.

06.11.2020 від відповідача надійшов відзив наступного змісту.

27 вересня 2019 року представниками ПАТ «Черкасиобленерго» при проведенні перевірки електропостачання об'єкта за адресою: м. Черкаси, проспект Хіміків, буд.4, споживач ФОП Борщенко СВ., було виявлено порушення, а саме:

- пошкоджена пломба з відбитками тавра оператора системи розподілу, яка встановлена на клемній кришці лічильника. Пломба має сліди механічного впливу, тріщини (пломба №14035101). Також пошкоджена пломба державного повірювача, яка встановлена на колбі лічильника (НІК 2@7). Пломба має сліди механічного впливу (пломба НІК 2@7).

Складено Акт про порушення №000003 від 27.09.2019 року в двох примірниках з додатками, один з який наданий Споживачу. В акті зазначено, що виявлене порушення передбачено пунктом 8.4.2 ПРРЕЕ.

Згідно пункту 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідний Акт пломбування засобів обліку додається.

Це і є фактом порушення вимог ПРРЕЕ Споживачем.

В пункті 5 Акту про порушення зазначається, що Споживач не надав паспортних даних всіх струмоприймачів та не забезпечив увімкнення всіх струмоприймачів на повну потужність. Дозволена потужність споживання при цьому зазначена 25 кВт.

Найменування струмоприймачів, кількість, потужність та режим роботи зазначаються в акті тільки у тому випадку, якщо Споживач надав паспортні дані всіх струмоприймачів та забезпечив увімкнення всіх струмоприймачів на повну потужність. Цього Споживачем зроблено не було.

Згідно п. 8.4.4. ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства. Експертизу проведено.

Відповідно до Висновку експертного дослідження №1/20 Черкаського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру, пломба №14035101 надана на дослідження має сліди механічного впливу:

- наявність пошкоджень у вигляді ймовірно тріщин на бокових поверхнях верхньої частини корпусу пломби, розташованих упоперек довжини пломби (зображення 10,11);

- наявність пошкоджень у вигляді сколів матеріалу на торцевій поверхні верхньої частини корпусу пломби із сторони протилежної стороні із з'єднувальним елементом (зображення 12);

- наявність пошкоджень у вигляді сколів матеріалу на нижньому куті поверхні нижньої частини корпусу пломби із сторони протилежної стороні із з'єднувальним елементом (зображення 13);

- пошкодження ізоляції пломбувального тросу у нижньому отворі на тильній стороні пломби (зображення 14);

- пошкодження ізоляції пломбувального тросу із тильної сторони пломби нижнього отвору (зображення 15,16);

- пошкодження ізоляції пломбувального тросу із лицевої сторони пломби нижнього отвору (зображення 17,18);

- часткова втрата прозорості матеріалу корпуса пломби (зображення 19).

Відповідно до Висновку експертного дослідження пломба надана на дослідження має сліди механічного впливу. Факт пошкодження пломби встановлено та підтверджено експертизою. Також на поверхнях пломбувального механізму наданого на дослідження виявлено сліди механічного впливу.

02 січня 2020 року Комісією з розгляду актів про порушення ПАТ «Черкасиобленерго» Черкаський міський РЕМ було проведено засідання та розглянуто акт про порушення № 000003 від 27.09.2019 року.

Пункт 8.2.6. ПРРЕЕ зазначає, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідання комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

При розгляді даного акту та проведенні аналізу усіх документів комісією ЧмРЕМ ПАТ «Черкасиобленерго» у відповідності до ПРРЕЕ було складено Протокол №40 та вирішено, що обсяг та вартість необлікованої електричної енергії,

складає 18129 кВт.год. на суму 47 241,92 грн. Акт про порушення складено з дотриманням вимог Правил та визнано правомірним, а споживача причетним до вказаного в акті порушення.

Пошкодження пломби встановлено експертизою. Доводити факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки при застосуванні даного підпункту правил роздрібного ринку електричної енергії не потрібно.

Додаток №4 до Договору містить дані про Приєднану та дозволену потужність, яка становить 25 кВт. W доб. = 25 кВт (потужність)*12 годин на день*коефіцієнт 0,6 по ПРРКЕ = 180 кВт.год. Це величина добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу.

Обсяг безобліково спожитої електричної енергії визначається: W=W доб.*К діб

W=180 кВт.год*120 діб (4 місяці) - 21600 кВт.год.

Нарахування проводилось з дати проведення останнього контрольного огляду з 31.05.2019 року, тому взято 120 діб (4 місяці).

Зважаючи на вище викладене, відповідач приходить до висновку, що розрахунок по акту про порушення було виконано правильно, з дотриманням всіх вимог ПРРЕЕ.

За таких обставин, відповідач просить суд відмовити позивачу у задоволенні його позовних вимог.

Заслухавши думку представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Правовідносини між сторонами виникли на підставі підписаного договору про постачання електричної енергії від 08.07.2014 року №5006, укладеного між ПАТ "Черкасиобленерго" в особі відокремленого підрозділу Черкаський Міський Район Електричних мереж та ФОП Борщенко Є.В., відповідач взяв на себе зобов'язання з постачання позивачу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок позивача з дозволеною потужністю 25 кВт, а споживач зобов'язався оплатити поставлену електроенергію.

Крім підписаного договору, сторонами підписано акти пломбування засобів обліку від 19.04.2016 року та від 27.09.2019 року, в яких зазначено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб покладається на керівника Борщенка Є.В.

27 вересня 2019 року представниками ПАТ «Черкасиобленерго» при проведенні перевірки електропостачання об'єкта за адресою: м. Черкаси, проспект Хіміків, буд.4, споживач ФОП Борщенко СВ., було виявлено порушення, а саме:

- пошкоджена пломба з відбитками тавра оператора системи розподілу, яка встановлена на клемній кришці лічильника. Пломба має сліди механічного впливу, тріщини (пломба №14035101). Також пошкоджена пломба державного повірювача, яка встановлена на колбі лічильника (НІК 2@7). Пломба має сліди механічного впливу (пломба НІК 2@7).

Складено Акт про порушення №000003 від 27.09.2019 року в двох примірниках з додатками, один з який наданий Споживачу. В акті зазначено, що виявлене порушення передбачено пунктом 8.4.2 ПРРЕЕ.

Згідно пункту 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Згідно актів від 19.04.2016 року, від 27.09.2019 року збереженість і цілісність пломб покладено на керівника Борщенка Є.В.

З матеріалів справи вбачається, що проводилася судова експертиза пломби.

Відповідно до Висновку експертного дослідження №1/20 Черкаського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру, пломба №14035101 надана на дослідження має сліди механічного впливу.

За таких обставин, суд вважає, що ФОП Борщенко Є.В. порушив умови договору, тому представником відповідача правомірно складено Акт про порушення №000003 від 27.09.2019 року та проведено розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Суд вважає, що сам по собі факт пошкодження чи зриву пломби, незалежно від обставин та можливості безоблікового споживання електроенергії, є достатньою правовою підставою для застосування оперативно-господарської санкції: донарахування вартості не облікованої електричної енергії (постанова Верховного Суду у справі №920/833/17).

За таких обставин, суд відмовляє ФОП Борщенку Є.В. у задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити повністю.

Це рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Це рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 23.02.2021 року

Суддя С.С.Боровик