про зупинення провадження по справі
17 лютого 2021 року справа №200/5312/20-а
приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15
Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:судді-доповідача Казначеєва Е.Г., суддів: Геращенка І.В., Міронової Г.М., секретар судового засідання Ашумова Т.Е., за участю представника відповідачів Сельської О.З., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Донецької обласної прокуратури та Офісу Генерального прокурора на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 04 листопада 2020 р. у справі № 200/5312/20-а (головуючий І інстанції Чучко В.М.) за позовом ОСОБА_1 до Другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора, Офісу Генерального прокурора, Донецької обласної прокуратури про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді, зобов'язання вчинити певні дії,-
ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора, Офісу Генерального прокурора, Донецької обласної прокуратури, в якому просив: визнання протиправним та скасування наказу прокурора Донецької області від 04.05.2020 року №371-к, яким позивача звільнено з посади прокурора третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань прокуратури Донецької області та органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України “Про прокуратуру”; визнання протиправним та скасування рішення Другої кадрової комісії від 05.03.2020 №20 про неуспішне проходження атестації ОСОБА_1 - прокурором третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань прокуратури Донецької області; зобов'язання прокуратури Донецької області поновити позивача в органах прокуратури на посаді прокурора третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань прокуратури Донецької області з 05.05.2020 року або на рівнозначній посаді в органах прокуратури України; стягнення з прокуратури Донецької області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу, починаючи з 05.05.2020 року і до моменту фактичного поновлення на посаді; стягнення з Офісу Генерального прокурора та прокуратури Донецької області компенсацію моральної шкоди спричиненої незаконним звільненням у розмірі 250 000 грн.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 04 листопада 2020 року позов задоволено частково, а саме суд: визнав протиправним та скасував рішення другої кадрової комісії Офісу Генерального прокурора від 05 березня 2020 року № 20 про неуспішне проходження атестації ОСОБА_1 ; визнав протиправним та скасував наказ прокурора Донецької області № 371-к від 04.05.2020 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань прокуратури Донецької області та органів прокуратури Донецької області; поновив ОСОБА_1 на посаді прокурора третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань Донецької обласної прокуратури з 05.05.2020; стягнув з Донецької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 05 травня 2020 року по 04 листопада 2020 року в сумі 134698 гривень 74 копійки. В іншій частині позовних вимог відмовив. Рішення в частині поновлення на посаді та стягнення середньої заробітної плати у межах суми стягнення за один місяць (з відрахуванням податків, зборів та обов'язкових платежів) звернув до негайного виконання.
Відповідачі, не погодившись з таким судовим рішенням, подали апеляційні скарги, в якій просили скасувати рішення місцевого суду, прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права. Апеляційні скарги мотивовані тим, що юридичним фактом, що зумовлює звільнення позивача, є факт неуспішного проходження атестації, а не ліквідація, реорганізація органу. Згідно п. 6 розділу II “Прикінцеві і перехідні положення” Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» від 19 вересня 2019 року № 113-IX (далі - Закон № 113-ІХ), з дня набрання чинності цим Законом усі прокурори Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур, військових прокуратур вважаються такими, що персонально попереджені у належному порядку про можливе майбутнє звільнення з посади на підставі п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону № 1697-VІІ. За приписами п. 7 розділу ІІ “Прикінцеві і перехідні положення” Закону № 113-IX прокурори та слідчі органів прокуратури можуть бути переведені на посаду прокурора в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах лише у разі успішного проходження ними атестації, яка проводиться у порядку, передбаченому цим розділом.
15 лютого 2021 року до суд надійшло клопотання позивача про закриття апеляційного провадження у справі № 200/1079/20-а, у зв'язку із тим, що апеляційна скарга Офісу Генерального прокурора підписана особою, яка не має права її підписувати.
Представник відповідачів в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав, заперечував проти зупинення.
Від позивача надійшло клопотання про розгляд справи без його участі.
Суд, заслухавши суддю-доповідача, сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд у межах доводів та вимог апеляційної скарги, відповідно до частини 1 статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України, встановив наступне.
Колегія суддів, розглянувши клопотання про закриття апеляційного провадження у справі, дійшла висновку, що воно задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, апеляційна скарга Офісу Генерального прокурора підписана представником Бойко Валентиною Леонідівною. На підтвердження повноважень представника надано копію довіреності від 21.09.2020 № 15/1/2-721-20, копію наказу Генерального прокурора від 11 вересня 2020 року № 2427ц про призначення ОСОБА_2 на посаду головного спеціаліста відділу представництва інтересів органів прокуратури першого управління Департаменту представництва інтересів держави в суді Офісу Генерального прокурора. Також було надано положення про Департамент представництва інтересів держави в суді Офісу Генерального прокурора, затверджене Наказом Генерального прокурора 27 липня 2020 року № 336.
Дослідивши зазначені документи, колегія суддів приходить до висновку, що повноваження ОСОБА_2 підтверджуються достатніми та належними доказами та підстав для закриття апеляційного провадження на підставі п.2 ч.2 ст.305 КАС України немає.
Крім того, колегією суддів в судовому засіданні з'ясована позиція сторін щодо зупинення провадження у даній справі на підставі п.3 ч.1 ст.236 КАС України до вирішення справи Конституційним Судом України.
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обіймає посаду прокурора третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань прокуратури Донецької області, на яку його було призначено на підставі наказу прокурора Донецької області від 03.02.2020 № 116-к (т.1 а.с. 25-36, 45).
08.10.2019 позивачем подано заяву Генеральному прокурору про переведення та посаду прокурора в обласній прокуратурі та про намір пройти атестацію (т.1 а.с. 211).
05.03.2020 Другою кадровою комісією з атестації прокурорів регіональних прокуратур прийнято рішення № 20 “Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки”, згідно з яким ОСОБА_1 не допущено до наступних етапів проходження атестації та визнано таким, що неуспішно пройшов атестацію (т. 1 а.с. 46).
Наказом прокурора Донецької області від 04.05.2020 № 471-к позивача звільнено з посади прокурора третього відділу процесуального керівництва управління організації і процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих територіального управління Державного бюро розслідувань прокуратури Донецької області, на яку його було призначено на підставі наказу прокурора Донецької області на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону України “Про прокуратуру” (т. 1 а.с. 67).
Відповідно до пункту 17 розділу ІІ Прикінцеві та Перехідні положення Закону № 113-IX, кадрові комісії за результатами атестації прокурора ухвалюють одне із таких рішень: рішення про успішне проходження прокурором атестації або рішення про неуспішне проходження прокурором атестації. Кадрові комісії за результатами атестації подають Генеральному прокурору інформацію щодо прокурорів, які успішно пройшли атестацію, а також щодо прокурорів, які не успішно пройшли атестацію. Повторне проходження одним і тим самим прокурором атестації або одного з її етапів забороняється.
Також, підпунктом 2 пункту 19 розділу ІІ Прикінцеві та Перехідні положення Закону № 113-IX передбачено, що прокурори, які на день набрання чинності цим Законом займають посади у Генеральній прокуратурі України, регіональних прокуратурах, місцевих прокуратурах, військових прокуратурах, звільняються Генеральним прокурором, керівником регіональної (обласної) прокуратури з посади прокурора на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону 1697-VІІ на підставі рішення кадрової комісії про неуспішне проходження атестації прокурором Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури.
Судом встановлено, що в провадженні Конституційного Суду України перебуває справа за поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України Закону № 113-IX (із змінами).
Як вбачається з офіційного веб-сайту Конституційного Суду України, станом на 26 червня 2020 року ухвалою колегії суддів КСУ відкрито конституційне провадження у справі, здійснюється підготовка справи до розгляду на пленарному засіданні Великої палати Суду у справі за конституційним поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) Закону № 113-ІХ.
Аналогічного змісту інформація міститься на цьому сайті і на час ухвалення цієї ухвали апеляційним судом.
Згідно зі статтею 75 Закону України “Про Конституційний Суд України”, обчислення строків конституційного провадження ведеться з дня постановлення ухвали про відкриття конституційного провадження у справі, а у разі відмови Сенату від розгляду справи на розсуд Великої палати - з дня постановлення відповідної ухвали Сенату. Строк конституційного провадження не повинен перевищувати шість місяців, якщо інше не встановлено цим Законом.
Відповідно до пункту 3 частини першої статті 236 КАС України, суд зупиняє провадження у справі, зокрема, у разі об'єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об'єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.
Враховуючи, що при винесенні спірних рішень відповідачі керувалися нормами Закону № 113-IX, конституційність якого наразі є предметом розгляду Великої палати Конституційного Суду України, існує об'єктивна неможливість розгляду цієї справи до вирішення Конституційним Судом України справи № 3/116(20), тому провадження у справі необхідно зупинити.
Керуючись ст. ст. 173, 236, 308, 310, 321, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-
У задоволенні клопотання ОСОБА_1 про закриття апеляційного провадження у справі № 200/5312/20-а - відмовити.
Зупинити провадження за апеляційними скаргами Донецької обласної прокуратури та Офісу Генерального прокурора на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 04 листопада 2020 р. у справі № 200/5312/20-а до набрання законної сили рішенням Конституційного Суду України у справі № 3/116(20) за поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури” від 19 вересня 2019 року № 113-ІХ.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання колегією суддів та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з моменту її складення в порядку, визначеному ст.ст. 328-329 Кодексу адміністративного судочинства України.
Повне судове рішення - 17 лютого 2021 року.
Колегія суддів Е.Г. Казначеєв
І.В. Геращенко
Г.М. Міронова