01.02.2021 року м.Дніпро Справа № 904/1112/20
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Верхогляд Т.А. (доповідач)
суддів: Білецької Л.М., Чередка А.Є.,
секретар судового засідання Колесник Д.А.
представники сторін:
від Компанія "GRIF CORPORATION LLP" (ТОВ "Гріф Корпорейшн ЛЛП"): Олядрук Олександр Михайлович, довіреність №б/н від 30.06.2020 р., адвокат;
від Компанії ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед): Данканич Євген Іванович, ордер серії ДП №648/005 від 02.08.2018 р., адвокат;
від Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ": Угрин Віктор Миколайович, довіреність №б/н від 10.01.2020 р., адвокат;
розглянувши апеляційну скаргу Компанії ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед)
на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 02.09.2020 року (повний текст складено 14.09.2020 року) у справі № 904/1112/20 (суддя Ліпинський О.В.)
за позовом Компанія "GRIF CORPORATION LLP " (ТОВ "Гріф Корпорейшн ЛЛП"), м. Лондон
до Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ", м. Дніпро
третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Компанія ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед), Лімассол, Кіпр
про визнання недійними рішень позачергових загальних зборів учасників від 29.10.2019 року, -
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 02.09.2020 року у справі № 904/1112/20 позов задоволено.
Визнано недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах учасників (засновників) Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" (код ЄДРПОУ 01558218), оформлені протоколом від 29.10.2019 року.
Стягнуто з Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" (49000, м. Дніпро, пр. Д. Яворницького, 52, код ЄДРПОУ 01558218) на користь Компанії "GRIF CORPORATION LLP " (офіс 26, 22 НоттінгХіллГейт, Лондон W11 3JE Сполучене Королівство) 2 102,00 грн. витрат зі сплати судового збору.
Рішення мотивовано тим, що:
- позивачем не доведено порушення процедури скликання оскаржуваних ним зборів Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ";
- прийняті оскаржуваними зборами рішення - зокрема, щодо обрання голови та секретаря зборів, про відкликання (звільнення) керівника товариства та обрання (призначення) на відповідну посаду нового керівника, про зобов'язання попереднього керівника передати печатку (штампи), статут, бухгалтерські, кадрові та всі інші наявні у товариства документи новому директору, про доручення новообраному директору товариства здійснити всі необхідні дії та подати документи для проведення державної реєстрації відповідних зміни до відомостей про юридичну особу, не відносяться до питань, передбачених п. 2, 3, 4, 5, 10, 13, ч. 2 ст. 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", і мали прийматися більшістю голосів усіх учасників Товариства, які мають право голосу з відповідних питань;
- при прийнятті рішень з усіх питань порядку денного зборів, рішення, прийняті лише 45,2123 відсотками голосів, тобто, меншістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань, є порушенням ст.34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та є підставою для визнання таких рішень недійсними в судовому порядку.
Не погодившись з рішенням суду, Компанія ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед) оскаржила його в апеляційному порядку.
В обгрунтування апеляційної скарги посилається на помилковість висновку суду першої інстанції щодо відсутності необхідної кількості голосів для прийняття оскаржуваного рішення; спростовує доводи суду про те, що положення п.6.4 статуту значно звужують права частки, яка належить самому Товариству та в частині, що виключає право голосу ції частки при прийнятті рішень, суперечать вимогам ч.З ст.25 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а тому не підлягають застосуванню.
Щодо цього апелянт вказує, що з метою уникнення можливих зловживань та маніпуляцій статут Товариства чітко відокремлює права Товариства від прав учасників. Навіть володіння часткою не наділяє Товариство правами учасників. За статутом Товариство не мас повноважень приймати участі у голосуванні, зокрема, з питань зміни керівництва. Адже, Директор Товариства не повинен голосувати сам за себе, а має обиратися лише учасниками Товариства. І це не суперечить вимогам Закону, як помилково зазначив суд першої інстанції.
Просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 02.09.2020 року у справі № 904/1112/20 та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити повністю; витрати по справі покласти на позивача.
Відзив на апеляційну скаргу позивач та відповідач не надали.
Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав:
З матеріалів справи вбачається та сторонами не оспорюється, що відповідно до статуту Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" ( в редакції, зареєстрованій 27.05.2014 року), статутний капітал Товариства розподілений наступним чином:
- ОСОБА_1 - 49,4 грн., що становить 0,00393% статутного капіталу;
- ОСОБА_2 - 49,4 грн., що становить 0,00393 %; - ОСОБА_3 - 98,8 грн., що становить 0,00785 % статутного капіталу;
- ОСОБА_4 - 49,7 грн., що становить 0,00393 % статутного капіталу;
- ОСОБА_5 - 49,4 грн, що становить 0,00393 % статутного капіталу;
- Ачілліа Менеджмент Лімітед (ACHILLIA MANAGMENT LIMITED) - 284 346,4 грн., що становить 22,5983 % статутного капіталу;
- Компанія "Гріф Корпорейшн ЛЛП" /GRIF CORPORATION LLP - 521 565,20 грн., що становить 41,4500 % статутного капіталу;
- Товариство з обмеженою відповідальністю "АРХОН" - 98,8 грн., що становить 0,0079% статутного капіталу;
- Фоліона Менеджмент Лімітед (FOLIONA MANAGMENT LIMITED - 284395,8 грн., що становить 22,6022% статутного капіталу;
- Товариство з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ"- 167 567,8 грн., що становить 13,31803 % статутного капіталу (том 1 а.с.22-33).
29.10.2019 року були проведені загальні збори учасників Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" (далі - відповідач), про що оформлено протокол від 29.10.2019 року.
Протокол підписано головою загальних зборів учасників Товариства ОСОБА_6 , секретарем загальних зборів учасників Товариства Щербиною І.О., а також учасниками Товариства (їх представниками), які взяли участь в голосуванні - FOLIONA MANAGMENT LIMITED (Фоліона Менеджмент Лімітед) в особі представника Щербини Ігоря Олександровича; ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед) в особі представника ОСОБА_6 , ОСОБА_5 та Товариства з обмеженою відповідальністю "АРХОН" Перетяки Руслана Володимировича (том 1 а.с.18-21).
Згідно вказаного протоколу для участі у зборах присутні наступні учасники Товариства (їх представники):
-(FOLIONA MANAGMENT LIMITED (Фоліона Менеджмент Лімітед) - частка у статутному капіталі 22,6022%;
-ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед) - частка у статутному капіталі 22,5983 %;
- ОСОБА_5 - частка у статутному капіталі 0,00393 %;
-Товариство з обмеженою відповідальністю "АРХОН" -частка у статутному капіталі 0,0079%.
Таким чином, на зборах були присутні учасники та їх представники, що володіють в сукупності 45,2123 відсотків статутного капіталу Товариства відповідача.
Протоколом від 29.10.2019 року зазначено, що на зборах присутні учасники (їх представники), що мають для голосування на зборах у сукупності 52,1582 відсотків голосів від загальної кількості голосів учасників Товариства, що мають право голосувати.
Зборами учасників Товариства прийнято наступні рішення:
1. Щодо обрання голови та секретаря зборів;
2. Друге і третє питання порядку денного - щодо розгляду Звіту виконавчого органу Товариства про результати фінансово-господарської діяльності за 2014-2018 року та за 7 місяців 2019 року і про затвердження річних результатів діяльності Товариства - вказані питання не розглядати;
3. Про відкликання (звільнення) керівника Товариства пані Жбанової Яніни Сергіївни з посади директора Товариства, вважати її повноваження на посаді директора такими, що припинені з 30 жовтня 2019 року, останнім днем повноважень визначити 29 жовтня 2019 року;
4. Обрання (призначення) керівником Товариства - директором Товариства ОСОБА_7 з 30 жовтня 2019 року;
5. Про зобов'язання попереднього керівника передати печатку (штампи), статут, бухгалтерські, кадрові та всі інші наявні у Товариства документи новому директору.
Крім того, рішенням зборів доручено новообраному директору Товариства здійснити всі необхідні дії та подати документи для проведення державної реєстрації відповідних зміни до відомостей про юридичну особу.
Оцінюючи доводи скаржника щодо висновку суду першої інстанції про неправомірність прийнятих рішень загальних зборів учасників Товариства відповідача, колегія суддів в межах доводів апеляційної скарги, керуючись ст.269 Господарського процесуального кодексу України не вважає доводи апелянта обгрунтованими з огляду на наступне:
14.06.2018 року набрав чинності Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Пунктом 3 Прикінцевих і перехідних положень названого Закону передбачено, що протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.
Отже, пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено річний строк, протягом якого застосовуються положення статуту товариства, навіть якщо вони не відповідають вказаному Закону, за умови, що вони відповідають законодавству станом на день набрання чинності Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Після закінчення зазначеного річного строку, а саме, після 14.06.2019 року, такий пріоритет статуту над Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" автоматично припиняється і положення статутів, які не відповідають вказаному Закону не застосовуються. Натомість, застосуванню підлягають норми Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" .
Вказана правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 11.09.2019 року у справі № 922/3010/18.
Оскаржуване позивачем рішення загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" прийнято 29.10.2019 року, тобто після закінчення "перехідного періоду" - одного року з моменту набрання чинності Законом. Тому до спірних правовідносин підлягають застосуванню положення Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а також, положення статуту Товариства, в тій частині, яка не суперечить названому Закону.
Аналізуючи положення статуту відповідача, вбачається їх невідповідність вимогам Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Так, відповідно до п.3 ст.29 Закону кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.
В даному випадку статутом інше не передбачено. Крім того, його положення і не можуть бути застосовані в зв*язку з невідповідністю вимогам зазначеного вище Закону.
Відповідно до ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення загальних зборів учасників приймаються відкритим голосуванням, якщо інше не передбачено статутом товариства. Рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.
Прийняті оскаржуваними зборами рішення не відносяться до питань, передбачених п. 2, 3, 4, 5, 10, 13, ч. 2 ст. 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", що апелянтом не спростовується.
Тому такі рішення мали прийматися більшістю голосів усіх учасників Товариства, які мають право голосу з відповідних питань.
За загальними правилами, визначеними ст.29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства.
Положеннями Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачені виключення з загальних правил, коли голоси учасників не враховуються при визначенні результатів голосування з відповідних питань.
До таких виключень, зокрема, віднесено голосування з питань, передбачених ч. 2 ст. 15 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", коли голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування.
Крім того, відповідні виключення передбачені ч. 3 ст. 25 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", згідно з якою, частки, що належать товариству, не враховуються при визначенні результатів голосування на загальних зборах учасників при розподілі прибутку товариства, а також при розподілі майна товариства у разі його ліквідації.
У даній справі встановлено, під час визначення загальної кількості голосів учасників Товариства, які мають право голосу на зборах від 29.10.2019 року, не враховувалися голоси, що припадають на частку в розмірі 13,31803 відсотків, яка належать Товариству з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ".
В обґрунтування відповідного підрахунку, як зазначено в рішенні зборів, застосовано п. 6.4. статуту Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ".
За змістом п. 6.4. статуту у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством, воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам у термін, що не перевищує одного року та в порядку, встановленому статутом і законом, або зменшити свій статутний капітал відповідно до законодавства України. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної Товариством.
Суд першої інстанції обгрунтовано зазначив, що аналіз пункту 6.4 статуту відповідача та імперативної норми ч. 3 ст. 25 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" свідчить про те, що порівняно із Законом наведені положення статуту значно звужують права частки, яка належить самому товариству.
За законом відповідна частка не враховуюється лише при визначенні результатів голосування на загальних зборах учасників з питань розподілу прибутку товариства, а також з питань розподілу майна товариства у разі його ліквідації, в той час, як за змістом положень статуту відповідача така частка взагалі не приймає участь в голосуванні у вищому органі Товариства.
Отже, положення п. 6.4. статуту Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ" в частині, яка виключає право голосу частки, що належить самому Товариству при прийнятті рішень, суперечать вимогам Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" і не підлягали застосуванню після 14.06.2019 року.
З огляду на зміст питань порядку денного зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ", які проведені 29.10.2019 року, частка в розмірі 13,31803 %, яка належить Товариству з додатковою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНИЙ УНІВЕРМАГ", повинна була враховуватися під час визначення загальної кількості голосів учасників Товариства, які мають право голосу на зборах.
Між тим, при проведенні зборів та підрахунку голосів вказані вимоги Закону не були дотримані. З усіх питань порядку денного зборів рішення прийняті фактично лише 45,2123 відсотками голосів, тобто, меншістю голосів усіх учасників Товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Вказане є порушенням вимог ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", про що обгрунтовано зазначив суд першої інстанції, та є підставою для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними.
Відповідно до ст. ст. 7, 13 Господарського процесуального кодексу України правосуддя в господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх юридичних осіб незалежно від організаційно-правової форми, форми власності, підпорядкування, місцезнаходження, місця створення та реєстрації, законодавства, відповідно до якого створена юридична особа, та інших обставин. Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.
Згідно ч.1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Під час розгляду апеляційної скарги скаржником зазначалися доводи, які були викладені ним у відзиві на позовну заяву і яким суд першої інстанції дав відповідну правову оцінку, посилаючись на положення статуту Товариства та Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Апелянтом висновки оскаржуваного рішення не спростовані.
Відповідно до п. 1 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.
Доводи апеляційної скарги щодо наявності правових підстав для скасування рішення місцевого господарського суду спростовуються фактичними обставинами справи.
Підстав для скасування судового рішення судом апеляційної інстанції не виявлено. Апеляційна скарга не доведена і задоволенню не підлягає.
Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника.
Керуючись ст. ст. 269, 275, 276, 281 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Апеляційну скаргу залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 02.09.2020 року у справі № 904/1112/20 залишити без змін.
Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на Компанію ACHILLIA MANAGMENT LIMITED (Ачілліа Менеджмент Лімітед).
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.
Повний текст постанови підписано 17.02.2021 року.
Головуючий суддя: Т.А. Верхогляд
Суддя: Л.М. Білецька
Суддя: А.Є. Чередко