Справа № 545/3087/16-к Номер провадження 11-кп/814/101/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
11 лютого 2021 року м. Полтава
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з секретарем
судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
представника
потерпілого ОСОБА_7
захисників адвокатів ОСОБА_8 , ОСОБА_9
обвинуваченої ОСОБА_10
розглянувши матеріали кримінального провадження № 12016170000000101 за апеляційною скаргою прокурора відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_11 на вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 20.05.2019, -
20.05.2019 Полтавським районним судом Полтавської області ОСОБА_10 визнано невинуватою за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 364 КК України та виправдано за недоведеністю наявності у її діях складу кримінального правопорушення.
Цивільний позов прокурора залишено без розгляду.
Судові витрати по кримінальній справі віднесено на рахунок держави.
Роз'яснено ОСОБА_10 , що вона має право на поновлення в правах, обмежених під час кримінального провадження.
Не погоджуючись із вироком місцевого суду, прокурор відділу Прокуратури Полтавської області ОСОБА_11 подав апеляційну скаргу.
Під час апеляційного перегляду в судовому засіданні суду апеляційної інстанції прокурор ОСОБА_6 , посилаючись на наявність обставин, передбачених ч.1 ст.76 КПК України, заявив відвід судді ОСОБА_2 .
Заслухавши прокурора, який підтримав подану ним заяву про відвід судді ОСОБА_2 , обвинувачену та її захисників, представника потерпілого, які не заперечували проти задоволення клопотання прокурора, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Під час апеляційного перегляду встановлено, що 25.02.2016 прокурором відділу Прокуратури Полтавської області ОСОБА_12 виділено з матеріалів досудового розслідування за №12015170000000616 матеріали досудового розслідування по факту вчинення посадовими особами ПОКП "Полтавафарм" кримінального правопорушення, які з 1.01.2012 по 31.03.2015 у порушення вимог п.18 рішень Полтавської обласної ради про обласний бюджет на 2012-2015 роки, якими передбачено необхідність відрахування частини прибутку підприємства до обласного бюджета, шляхом зловживання своїм службовим становищем занизило розмір чистого прибутку підприємства та зменшило відрахування на суму капітальних інвестицій, проведених не за рахунок чистого прибутку, внаслідок чого не здійнило перерахування до обласного бюджету коштів на загальну суму 969,9 тис. грн, за ознаками ч.2 ст.364 КК України та зареєстровано їх в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за №12016170000000103.
У подальшому, 24.03.2016 прокурором відділу Прокуратури Полтавської області ОСОБА_13 матеріали кримінального провадження №12016170000000103 та №12016170000000101 - об'єднано в одне провадження під єдиним №12016170000000101.
Таким чином, кримінальні провадження №12016170000000101 та №12015170000000616 - юридично та логічно пов'язані.
Водночас 26.02.2016 колегією суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області у складі головуючого судді ОСОБА_2 , суддів: ОСОБА_14 та ОСОБА_15 в рамках кримінального провадження №12015170000000616 розглядалась апеляційна скарга прокурора відділу Прокуратури Полтавської області ОСОБА_12 на ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтава від 15.02.2016, якою залишено без задоволення клопотання слідчого про обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою ОСОБА_10 та застосовано підозрюваній ОСОБА_10 запобіжний захід у виді особистого зобов'язання. За наслідками апеляційного розгляду апеляційну скаргу прокурора відділу Прокуратури Полтавської області ОСОБА_12 залишено без задоволення, а ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтава від 15.02.2016 щодо ОСОБА_10 - без змін.
Тобто, колегією суддів здійснювався перегляд матеріалів досудового розслідування у кримінальному провадженні №12015170000000616, ще до виділення з нього матеріалів досудового розслідування за №№12016170000000103, які в подальшому об'єднано з матеріалами №12016170000000101 під єдиним №12016170000000101.
Відповідно до ч.1 ст.76 КК України суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участі у цьому ж провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій, крім випадків перегляду ним в апеляційному порядку ухвали суду першої інстанції про обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою, про зміну іншого запобіжного заходу на запобіжний захід у виді тримання під вартою або про продовження строку тримання під вартою, яка була постановлена під час судового провадження в суді першої інстанції до ухвалення судового рішення по суті.
Зважаючи на викладене вище, колегією суддів встановлено, що суддя ОСОБА_2 не має права брати участь у кримінальному провадженні №12016170000000101, а тому заява прокурора ОСОБА_6 підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 76, 81, 376 КПК України, колегія суддів, -
Заяву прокурора ОСОБА_6 про відвід судді Полтавського апеляційного суду ОСОБА_2 у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_10 - задовольнити.
Кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора відділу Прокуратури Полтавської області ОСОБА_11 на вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 20.05.2019 щодо ОСОБА_10 передати на повторний розподіл автоматизованою системою документообігу суду.
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4