ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, буд. 44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
14.01.2021Справа № 910/20182/20
Суддя Господарського суду міста Києва Удалова О.Г., розглянувши матеріали
позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Костянтинівський завод металургійного обладнання"
(85103, Донецька обл., м. Костянтинівка, вул. Інженерна, 3, код 25599771)
до 1) Компанії "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД" (MC Copper Industrial LTD)
(Зінонос Кітейос, 9 Егкомі, 2406, Нікосія, Кіпр; Zinonos Kitieos, 9 Egkomi, 2406, Nicosia, Cyprus; адреса для листування: 01133, м. Київ, бул. Лесі Українки, буд. 28 А, кв. 44; реєстраційний номер НЕ 319177 )
2) Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "Аудит-Конус"
(02090, м. Київ, вул. Сосюри, буд. 5, код 24378068)
про визнання правочину недійсним,
Товариство з обмеженою відповідальністю "Костянтинівський завод металургійного обладнання" (далі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Компанії "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД"(MC Copper Industrial LTD) (далі - відповідач-1) та Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "Аудит-Конус" (далі - відповідач-2) про визнання недійсним договору № 1/07/20 про проведення аудиту фінансової звітності товариства від 22.07.2020, укладеного між Компанією "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД"(MC Copper Industrial LTD) та Товариством з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "Аудит-Конус", з підстав його фіктивності.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.12.2020 позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Костянтинівський завод металургійного обладнання" залишено без руху, встановлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Костянтинівський завод металургійного обладнання" п'ятиденний строк на усунення недоліків позовної заяви з дня вручення цієї ухвали шляхом подання до суду:
- належних доказів направлення копій позовної заяви та доданих до неї документів за адресами місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "Аудит-Конус" та Компанії "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД"(MC Copper Industrial LTD);
- відомостей згідно з даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань щодо місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "Аудит-Конус".
06.01.2021 через систему "Електронний суд" від позивача надійшла заява про усунення недоліків.
Розглянувши матеріали позовної заяви, господарський суд визнав їх достатніми для прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження у справі.
Відповідно до ч. 3 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України загальне позовне провадження призначене для розгляду справ, які через складність або інші обставини недоцільно розглядати у спрощеному позовному провадженні.
Беручи до уваги характер спірних правовідносин та предмет доказування, суд дійшов висновку, що справа підлягає розгляду за правилами загального позовного провадження.
Судом встановлено, що Компанія "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД" (MC Copper Industrial LTD) (Зінонос Кітейос, 9 Егкомі, 2406, Нікосія, Кіпр; Zinonos Kitieos, 9 Egkomi, 2406, Nicosia, Cyprus) є нерезидентом України з місцезнаходженням в Республіці Кіпр. Достовірна інформація щодо наявності на території України офіційно зареєстрованого представництва на момент розгляду справи у суду відсутня.
Згідно з частиною 1 статті 365 Господарського процесуального кодексу України, іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.
Відповідно до положень статті 367 Господарського процесуального кодексу України у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.
Суд зазначає, що порядок вручення судових та позасудових документів на території Республіки Кіпр регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 15.11.1965).
Відповідно до ст. 1 вказаної Конвенції, передбачено, що ця конвенція застосовується у цивільних або комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.
Згідно зі статтею 2 Конвенції, кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.
Орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках (стаття 3 Конвенції).
Відповідно до статті 5 Конвенції Центральний Орган запитуваної Держави власноручно вручає документ або забезпечує його вручення відповідним органом:
a) у спосіб, визначений його внутрішнім правом для вручення документів, складених в цій державі, особам, що перебувають на її території, або
b) в особливий спосіб, обумовлений запитуючим органом, якщо такий спосіб не є несумісним з законами запитуваної Держави.
З урахуванням положень пункту (b) частини першої цієї статті документ може завжди бути вручений шляхом безпосередньої доставки одержувачу, який приймає його добровільно.
Якщо документ має бути вручений відповідно до частини першої статті 5 Конвенції, то Центральний Орган може вимагати, щоб документ був складений або перекладений офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуваної держави.
Нотою, датованою 05.01.1984 року, Уряд Кіпру зазначив, що не заперечує проти способів передачі документів, передбачених у ст. 10 Конвенції.
Таким чином, з метою належного повідомлення відповідача-1 Компанії "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД" (MC Copper Industrial LTD) (Зінонос Кітейос, 9 Егкомі, 2406, Нікосія, Кіпр; Zinonos Kitieos, 9 Egkomi, 2406, Nicosia, Cyprus; адреса для листування: 01133, м. Київ, бул. Лесі Українки, буд. 28 А, кв. 44; реєстраційний номер НЕ 319177) про дату, час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми статей 3, 10 Конвенції відправлення судових документів здійснюється шляхом направлення Центральному Органу запитуваної Держави (Республіки Кіпр): (Ministry of Justice and Public Order) (125, Athalassas Avenue, 1461 NICOSIA, Cyprus) прохання згідно з формуляром.
Разом з тим суд зазначає, що статтею 9 Угоди між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах 2004 року визначено, що кожна договірна сторона несе всі витрати, що виникають на її території у зв'язку з виконанням запиту, і не вимагає за це відшкодування. Водночас вручення документів на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та або комерційних справах 1965 року згідно з інформацією кіпрської сторони, здійснюється після оплати коштів у розмірі 21 Євро (за вручення 1 документа). Оплата здійснюється банківським переказом до Міністерства юстиції та громадського порядку на банківський рахунок: 6001017 - Міністерство юстиції та громадського порядку, IBAN: НОМЕР_1 , код Swift: НОМЕР_2.
У разі, якщо оплату не буде здійснено, судові доручення про вручення документів на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних спорах 1965 року повертаються без опрацювання.
Пунктом 6 Закону України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах" від 19 жовтня 2000 року № 2052-III встановлено, що якщо всі умови, зазначені у частині 2 статті 15 Конвенції виконано, суддя незалежно від положень частини 1 статті 15 Конвенції може винести рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку документів.
Відповідно до частини 2 статті 15 зазначеної Конвенції кожна Договірна Держава може заявити, що суддя незалежно від положень частини 1 цієї статті може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, в разі коли виконані всі нижчеперелічені умови:
a) документ передано одним із способів, передбачених Конвенцією;
b) з дати направлення документа сплинув строк, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців;
c) не отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.
Таким чином, однією з вимог, при виконанні якої суддя може постановити рішення у справі, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, є закінчення строку з дати направлення документа, який суддя визначив як достатній для даної справи і який повинен становити щонайменше шість місяців.
Враховуючи викладене, беручи до уваги необхідність належного повідомлення відповідача-1 про підготовче засідання у справі № 910/20182/20, шляхом звернення Господарського суду міста Києва до Ministry of Justice and Public Order (125, Athalassas Avenue, 1461 NICOSIA, Cyprus) з судовим дорученням про вручення відповідачу-1 Компанії "ЕмСі Коппер Індастріал ЛТД" (MC Copper Industrial LTD) судових документів, та обмеженість строків підготовчого провадження, суд вирішив зупинити провадження у справі.
Відповідно до пункту 4 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України, суд з власної ініціативи зупиняє провадження у справі, в зв'язку зі зверненням із судовим дорученням про вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.
Пунктом 8 частини 1 статті 229 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що провадження у справі зупиняється до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів.
Керуючись статтями 12, 121, 176, 177, 178, 181, 182, 228, 229, 234, 235, 247, 365, 367 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі.
2. Здійснювати розгляд справи в порядку загального позовного провадження.
3. Підготовче засідання призначити на 03.06.21 о 13:45 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал № 18.
4. Зобов'язати позивача у термін до 01.02.2021 надати до суду:
- по три примірники належним чином (нотаріально) засвідчених перекладів на англійську мову ухвали Господарського суду міста Києва від 14.01.2021 про відкриття провадження у справі № 910/20182/20, позовної заяви з додатками б/н від 18.12.2020 та прохання про вручення за кордоном судових та позасудових документів від 14.01.2021 для належного повідомлення відповідача-1 про час та місце розгляду справи відповідно до вимог Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965;
- докази здійснення оплати за виконання судового доручення про вручення документів у розмірі 42 Євро (21 Євро х 2 (ухвала Господарського суду міста Києва та позовна заява). У разі, якщо оплату не буде здійснено, судові доручення про вручення документів на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних спорах 1965 року повертаються без опрацювання.
Оплата здійснюється банківським переказом до Міністерства юстиції та громадського порядку на наступні банківські реквізити:
6001017 - Ministry of Justice and Public Order
IBAN: НОМЕР_1
Swift Code: НОМЕР_2
5. Звернутися до Центрального Органу запитуваної Держави Республіки Кіпр з проханням про вручення відповідачу-1 судових/позасудових документів у справі № 910/20182/20.
6. Запропонувати відповідачам у п'ятнадцятиденний строк з дня отримання ухвали:
- подати до суду відзив на позовну заяву з врахуванням вимог ст. 165 ГПК України, з нормативно обґрунтованими поясненнями по суті заявлених вимог та доданням оригіналів для огляду та належним чином завірених копій підтверджуючих документів, на які міститься посилання у відзиві. Звернути увагу відповідача, що відзив повинен містити мотиви повного або часткового відхилення вимог позивача з посиланням на законодавство;
- надати суду докази направлення відзиву з доданими до нього документами на адресу позивача.
7. Запропонувати позивачу в п'ятиденний строк з дня отримання відзиву подати до суду відповідь на відзив, надати суду докази направлення відповіді на відзив з доданими до неї документами на адреси відповідачів-1,2, надати суду оригінали доданих до позовної заяви документів для огляду в засіданні.
8. Запропонувати відповідачам надати суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які він очікує понести у зв'язку з розглядом справи.
9. Звернути увагу сторін на положення ст. 81 Господарського процесуального кодексу України щодо витребування доказів.
10. Попередити позивача, що у разі ненадання господарському суду без поважних причин витребуваних судом документів, у тому числі вказаних вище перекладів, позов відповідно до ст. 226 Господарського процесуального кодексу України може бути залишений без розгляду.
11. Попередити відповідачів про те, що у разі ненадання відзивів на позов, справа згідно з ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України буде розглянута за наявними в ній матеріалами.
12. Повідомити, що сторони, відповідно до ст. 192 Господарського процесуального кодексу України, можуть укласти мирову угоду на будь-якій стадії судового процесу.
13. Довести до відома сторін, що відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 135 Господарського процесуального кодексу України суд має право стягувати в дохід Державного бюджету України з винної особи штраф у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб за невиконання процесуальних обов'язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу.
14. Учасникам процесу направити в підготовче засідання своїх представників, повноваження, яких повинні бути оформлені відповідно до вимог ст. 60 Господарського процесуального кодексу України, а також надати належним чином засвідчені копії документів, що підтверджують повноваження представників.
15. Звернутися з судовим дорученням про вручення документів до Міністерства юстиції та Публічного порядку (Кіпру) (Ministry of Justice and Public Order), (125, Athalassas Avenue, 1461 NICOSIA, Cyprus).
16. Роз'яснити учасникам судового процесу під час дії карантину, у порядку статті 197 ГПК України право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою програмного забезпечення EasyCon. Для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції учасникам справи необхідно не пізніше ніж за п'ять днів до судового засідання подати до суду клопотання (засобами поштового зв'язку, на електронну пошту суду (підписану, за наявності, електронним підписом) або до скриньки для кореспонденції, встановленої у приміщенні канцелярії суду) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення EasyCon із зазначенням його облікового запису (логіну).
17. Зупинити провадження у справі № 910/20182/20 у зв'язку зі зверненням з судовим дорученням про надання правової допомоги (вручення документів) до Центрального Органу запитуваної Держави Республіки Кіпр.
Ухвалу складено та підписано 14.01.2020.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та підлягає оскарженню окремо від рішення суду в частині зупинення провадження у справі.
Суддя О.Г. Удалова