79014,м.Львів, вул.Личаківська, 128
17.12.2020 р. Справа № 914/2252/20
Господарський суд Львівської області у складі судді Морозюка А.Я.,
за участю секретаря Андріюк В.М.
розглянувши заяву «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ», м.Дніпро
про грошові вимоги до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” на суму 63 356 718,37 грн.
у справі за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю “Науково-впроваджувальне підприємство “МАК”, м. Запоріжжя
про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” (79040, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 367а, ідентифікаційний код 40371795)
за участю представників:
від кредитора (ТзОВ «НВП “МАК»): не з'явився
від боржника: не з'явився
розпорядник майна: Куц І.Я. - арбітражний керуючий
від ТзДВ «Броварський завод котельного устаткування Арденз»: не з'явився
від ТзОВ «Альтернативні Енергоресурси»: не з'явився
від ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК»: не з'явився
від «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ»: не з'явився
від ТзОВ «Євротехенерго»: не з'явився
від ТзОВ «КОКСОХІМРЕМОНТ»: не з'явився
Товариство з обмеженою відповідальністю “Науково-впроваджувальне підприємство “МАК” звернулось до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” (79040, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 367а, ідентифікаційний код 40371795), в порядку ст.ст. 34, 35 Кодексу України з процедур банкрутства.
Ухвалою суду від 07.09.2020 р. заяву прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 21.09.2020 р.; арбітражним керуючим, визначеним автоматизованою системою - Куц Ігорю Ярославовичу, Білику Юрію Миколайовичу, Оберемку Роману Анатолійовичу запропоновано до дати проведення судового засідання у справі надати суду заяву на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” (відповідно до вимог ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.
Ухвалою суду від 21.09.2020 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ”; визнано вимоги кредитора - ТзОВ “НВП “МАК” - в розмірі 1 850 000 грн. 00 коп. основного боргу та 21 020 грн. 00 коп. - судового збору; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника; введено процедуру розпорядження майном; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Куц Ігоря Ярославовича; встановлено розпоряднику майна арбітражному керуючому Куц І.Я. грошову винагороду в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень, за рахунок коштів, авансованих кредитором - ТзОВ “НВП “МАК” на депозитний рахунок Господарського суду Львівської області, коштів, одержаних боржником у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі; у задоволенні заяв арбітражного керуючого Оберемка Р.А., Потупало Н.І., Сиволобова М.М про участь у справі відмовлено; попереднє засідання суду призначено на 17.11.2020 р.
Оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України 21.09.2020 р. за №65245.
21.10.2020 р. на розгляд суду (в межах строку, встановленого ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства,здано на пошту 16.10.2020 р.) надійшла заява «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» про визнання кредиторських вимог до боржника на суму 63 356 718,37 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору), яку ухвалою суду від 23.10.2020 р. прийнято до розгляду, розгляд заяви призначено в судовому засіданні на 17.11.2020 р.
13.11.2020 р. на адресу суду від боржника надійшло повідомлення про результати розгляду заяви кредитора боржником (вхідний №32708/20), в якому зазначено, що грошові вимоги «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» до ТзОВ “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” підтверджуються договором про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги (позики) від 12.09.2016 р. за №1209П та договором поруки від 21.02.2018 р. до договору безвідсоткової поворотної фінансової допомоги №БІО-0001 від 21.02.2018, за яким зобов'язання боржником не виконано, та що кредиторські вимоги в розмірі 63 356 718,37 грн. визнаються боржником повністю.
Ухвалою суду від 17.11.2020 р. попереднє засідання суду відкладено на 17.12.2020 р., якою також зобов'язано «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» надати суду обгрунтовані розрахунки 3% річних та інфляційного збільшення боргу із обгрунтуванням підстав здійснених нарахувань та періодів таких нарахувань (копії обгрунтувань з розрахунками надіслати боржнику та розпоряднику майна, докази надсилання надати суду).
08.12.2020 р. від «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» на адресу суду надійшло клопотання №0042 від 01.12.2020 р. про долучення до матеріалів справи, згідно якого заявник на виконання вимог ухвали суду від 17.11.2020 р. надає розрахунки 3% річних та інфляційного збільшення, а також докази направлення документів на адресу боржника та розпорядника майна.
Розпорядник майна в судовому засіданні 17.12.2020 р. зазначив, що заяву «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» про кредиторські вимоги до боржника в сумі 63 356 718,37 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору) розглянуто, вимоги визнано розпорядником майна та боржником у повному обсязі, з яких: 4 204,00 грн. судового збору - вимоги першої черги, 63 352 514,37 грн. основного боргу - вимоги четвертої черги, про що кредитора письмово повідомлено (повідомлення про результати розгляду грошових вимог №02-32/173 від 10.11.2020 р. наявне в матеріалах справи).
Представник боржника в судове засідання не з'явився, як вже вище зазначено надіслав суду повідомлення що грошові вимоги «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» в розмірі 63 356 718,37 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору) визнаються боржником повністю.
Представник заявника («Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ») в судове засідання не з'явився, причин неявки не повідомив.
Розглянувши заяву «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» про визнання кредиторських вимог в розмірі 63 356 718,37 грн. (в т.ч. 4 204,00 грн. судового збору), дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд встановив наступне.
В обґрунтування грошових вимог в сумі 63 352 514,37 грн. заявник покликається на те, що 12.09.2016 р. між «Представництвом «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» (позикодавцем) та ТзОВ «АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ» (позичальником) було укладено договір про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги (позики) №1209П та ряд додаткових угод до нього, за умовами якого: (п. 1.1) позикодавець надає позичальнику кошти у вигляді поворотної фінансової допомоги (позики), а позичальник зобов'язується повернути надані грошові кошти в порядку та на умовах передбачених договором; (п.1.4 в редакції додаткової угоди №5 від 20.01.2020 р.) поворотна безвідсоткова фінансова допомога повертається позичальником допомогодавцю у безготівковому порядку шляхом перерахування позичальником грошових коштів на поточний рахунок допомогодавця протягом 30 (тридцяти) днів від дня пред'явлення допомогодавцем вимоги; (п. 2.1 в редакції додаткової угоди №3 від 03.04.2017 р.) поворотна фінансова допомога надається в національній валюті України в сумі 43 000 000,00 грн.; (п. 7.2.) позичальник зобов'язаний повернути фінансову позику позикодавцю в розмірі передбаченому п. 2.1 договору; (п. 8.1.) договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до моменту повернення поворотної фінансової позики.
На виконання умов договору «Представництвом «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» надавалась ТзОВ «АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ» позика, яка станом на дату подання вимоги становила 22 367 698,00 грн., що підтверджується доданими до заяви платіжними дорученнями за період з 13.09.2016 р. по 24.09.2019 р.
Вказана заборгованість також підтверджується наявним в матеріалах заяви Актом звірки взаєморозрахунків за період з 12.09.2016 р. - 03.02.2020 р., згідно якого станом на 03.02.2020 р. заборгованість за договором №1209П від 12.09.2016 р. на користь «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» складає 22 367 698,00 грн. (підписаний та скріплений печатками сторін).
Оскільки боржник свої зобов'язання за договором не виконав «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» звернулося до нього з вимогою від 03.02.2020 р. №В1/1209П повернути надану фінансову допомогу в розмірі 22 367 698,00 грн. (вимога додається).
До заяви додано лист №3/02-20 від 02.03.2020 р., яким ТзОВ “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” у відповідь на вимогу повідомило «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ», що визнає зобов'язання за договором №1209П про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги (позики) у розмірі 22 367 698,00 грн., однак на даний час відсутні грошові кошти для повернення наданої фінансової допомоги.
Докази, які б вказували на повернення наданої фінансової допомоги (позики) в розмірі 22 367 698,00 грн., в матеріалах справи відсутні.
Оскільки боржник станом на дату подання заяви до суду заборгованість за договором безвідсоткової поворотної фінансової допомоги (позики) №1209П від 12.09.2016 р. в розмірі 22 367 698,00 грн., не погасив, кредитор за згаданим договором нарахував боржнику інфляційне збільшення боргу в розмірі 403 925,60 грн. та 3% річних в розмірі 372 183,83 грн.
Окрім цього 21.02.2018 р. між «Представництвом «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ», як позикодавцем, та ТзОВ «АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ», як поручителем, було укладено договір поруки відповідно до умов якого боржник поручився перед позикодавцем за виконання позичальником - ТзОВ «Біо Енерджи Дніпро» зобов'язань по договору безвідсоткової поворотної фінансової позики №БІО-0001 від 21.02.2018 р. (з додатковими угодами), за умовами якого: (п. 2.1. в редакції додаткової угоди №1 від 28.02.2018 р.) «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» зобов'язалось надати ТзОВ «Біо Енерджи Дніпро» поворотну фінансову допомогу в сумі 50 000 000,00 грн.; (п. 1.4 в редакції додаткової угоди №2 від 30.04.2019 р.) поворотна фінансова допомога повертається протягом тридцяти днів від дня пред'явлення допомогодавцем вимоги.
Як зазначено в заяві про визнання кредиторських вимог, позикодавцем було надано ТзОВ «Біо Енерджи Дніпро» поворотну фінансову допомогу в розмірі 39 829 996,00 грн. 03.04.2020 р. на адресу позичальника було направлено Вимогу №В1/БЮ-0001 про повернення наданої фінансової допомоги в розмірі 39 829 996,00 грн., у відповідь на яку ТзОВ «Біо Енерджи Дніпро» листом від 27.04.2020 р. № 1/27/04-20 повідомило, що визнає зобов'язання у розмірі 39 829 996,00 грн., проте наразі відсутні грошові кошти для повернення наданої фінансової допомоги в повному обсязі (вимога та лист-відповідь, додаються).
Також в матеріалах заяви наявний підписаний та скріплений печатками ТзОВ «Біо Енерджи Дніпро» та «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» Акт звірки взаєморозрахунків за період з 21.02.2018 р. по 03.04.2020 р., згідно якого станом на 03.04.2020 р. заборгованість за договором №БІО-0001 від 21.02.2018 р. на користь «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» складає 39 829 996,00 грн.
Пунктом 2.1 договору поруки, сторони погодили, що відповідальність поручителя перед позикодавцем обмежується сплатою суми у розмірі 50 000 000,00 грн., що є максимально наданою сумою поворотної фінансової позики (в редакції додаткової угоди №1 від 28.02.2018 р.); Пунктами 3.1., 3.2. договору поруки визначено, що у разі порушення (невиконання чи неналежного виконання) позичальником зобов'язання за основним договором, позикодавець вправі звернутися із вимогою про виконання як до позичальника так і до поручителя, які несуть солідарну відповідальність перед позикодавцем. У разі невиконання позичальником зобов'язань по основному договору, позикодавець звертається з письмовою вимогою про виконання зобов'язань по основному договору до поручителя. Поручитель зобов'язується не пізніше 7 (семи) календарних днів з дати отримання письмової вимоги позикодавця, перерахувати суму заборгованості позичальника за основним договором на зазначені у вимозі реквізити.
Оскільки позичальник (ТзОВ «Біо Енерджи Дніпро») свої зобов'язання за договором №БІО-0001 не виконав, «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» на підставі п.3.2. договору поруки звернулося до боржника, як поручителя, з вимогою від 03.04.2020 р. №В2/БІО-0001 повернути надану фінансову допомогу за основним договором №БІО-0001 від 21.02.2018 р. в розмірі 39 829 996,00 грн. (вимога додається).
До заяви додано лист №1/05-28 від 28.05.2020 р., яким ТзОВ “АПС ПАУЕР ТЕХНОЛОДЖИ” повідомило «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ», що не заперечує зобов'язання у розмірі 39 829 996,00 грн. за договором поруки, однак на даний час відсутні грошові кошти для повернення наданої фінансової допомоги в повному обсязі.
Докази, які б вказували на повернення позичальником чи поручителем фінансової позики в розмірі 39 829 996,00 грн., в матеріалах справи відсутні.
Оскільки боржник, як поручитель згідно договору поруки №БІО-0001 від 21.02.2018 р. не погасив заборгованість, яка виникла за договором безвідсоткової поворотної фінансової позики №БІО-0001 від 21.02.2018 р. в розмірі 39 829 996,00 грн., кредитор за згаданим договором нарахував боржнику 3% річних в розмірі 378 711,44 грн.
Відповідно до статті ст. 526 ЦК України, ст. 193 ГК України, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору, актів цивільного законодавства, а при відсутності таких вказівок - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до ч. 1, ч. 2 ст. 554 ЦК України, у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
Відповідно до ч. 1ст. 559 ЦК України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання. Відповідно до ч. 1 ст. 598 ЦК України, зобов'язання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. А згідно ст. 599 ЦК України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Відповідно до ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.
З врахуванням наведеного, беручи до уваги, що докази повернення боржником позики за договором безвідсоткової поворотної фінансової допомоги (позики) №1209П від 12.09.2016 р. в розмірі 22 367 698,00 грн., та за договором безвідсоткової поворотної фінансової позики №БІО-0001 від 21.02.2018 р. в розмірі 39 829 996,00 грн. в матеріалах справи відсутні, заборгованість визнається боржником та розпорядником майна, відтак в цій частині грошові вимоги підлягають визнанню.
Відповідно до ч. 2 ст. 193 ГК України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
Згідно ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки встановлені договором або законом, зокрема - сплата неустойки.
Відповідно до ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Статтею 625 ЦК України встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Згідно розрахунків, здійснених за договором про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги (позики) №1209П від 12.09.2016 р., кредитором нараховано боржнику інфляційне збільшення за період з 02.03.2020 р. по 20.09.2020 р. на суму 403 925,60 грн., та 3% річних за період з 02.03.2020 р. по 20.09.2020 р. на суму 372 183,83 грн. Здійснивши перевірку вказаних розрахунків, суд встановив, що нараховані суми не перевищують встановленого розміру інфляційних витрат та 3% річних на відповідну суму боргу за відповідний період та є обґрунтованими.
Згідно розрахунку, здійсненого за договором безвідсоткової поворотної фінансової позики №БІО-0001 від 21.02.2018 р. (забезпеченого порукою), кредитором нараховано боржнику 3% річних за період з 28.05.2020 р. по 20.09.2020 р. на суму 378 711,44 грн. Здійснивши перевірку вказаного розрахунку, суд встановив, що нарахована сума не перевищує встановленого розміру 3% річних на відповідну суму боргу за відповідний період та є обґрунтованою.
Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.
Відтак підсумовуючи все вищенаведене, заявлені «Представництвом «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» кредиторські вимоги в розмірі 63 352 514,37 грн. (з яких: 62 197 694,00 грн. - основного боргу, 403 925,60 грн. - інфляційних втрат, 750 895,27 грн. - 3% річних) є обґрунтованими, визнаються боржником та розпорядником майна.
До заяви про визнання кредиторських вимог додано нову редакцію Положення «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» (Реєстраційний номер ПІ-4789), згідно якого «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» не є юридичною особою, а діє від імені та за дорученням «CONCORD ENGINEERING GMBH».
Таким чином кредиторські вимоги в розмірі 63 352 514,37 грн. підлягають визнанню за «CONCORD ENGINEERING GMBH» в особі «Представництво «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ», та внесенню до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.
Витрати на оплату судового збору в сумі 4 204,00 грн., сплачені платіжним дорученням № 6035 від 15.10.2020 р. та зараховані до спеціального фонду державного бюджету України, згідно виписки суду від 16.10.2020 р., покладаються на боржника та підлягають внесенню до першої черги реєстру вимог кредиторів.
Керуючись ст. ст. 2, 45, 46, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 12, 129, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Вимоги «CONCORD ENGINEERING GMBH» (Ротентурмштрассе 16-18, кімната 101, 1010, м. Відень, Республіка Австрія, реєстраційний номер 347511х) в особі «Представництва «КОНКОРД ІНЖИНІРІНГ ГМБХ» (49040, м. Дніпро, вул. Космічна, буд. 49 Б, ідентифікаційний код в ЄДРПОУ 26511886) визнати в розмірі 63 352 514 грн. 37 коп., які підлягають внесенню до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.
2. Витрати на оплату судового збору в розмірі 4 204 грн. 00 коп. покласти на боржника, які підлягають внесенню до першої черги реєстру вимог кредиторів.
Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття, і може бути оскаржена в порядку та строки передбачені ст. 256, ст. 257 ГПК України.
Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://lv.arbitr.gov.ua /sud5015/.
Повний текст ухвали складено та підписано 22.12.2020 р.
Суддя А.Я. Морозюк