вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
01.12.2020м. ДніпроСправа № 904/5216/20
За позовом WADLESS HOLDINGS LIMITED (ВЕДЛЕСС ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД), м. Нікосія, Кіпр
до Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область
про стягнення 98 111 819,42 грн.
Суддя Ніколенко М.О.
При секретарі судового засідання Захарчук А.Е.
Представники:
від позивача: Буря О.Є. ордер серія АЕ № 1032327 від 13.08.2020;
від відповідача: Паливода О.С. довіреність № 52-16/111 від 26.12.2019.
РУХ СПРАВИ.
WADLESS HOLDINGS LIMITED (ВЕДЛЕСС ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД) звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" про стягнення заборгованості з виплати дивідендів з урахуванням встановленого індексу інфляції в розмірі 96 602 964,52 грн. та 3% річних у розмірі 1508854,90 грн.
Ухвалою суду від 28.09.2020 позовну заяву WADLESS HOLDINGS LIMITED (ВЕДЛЕСС ХОЛДІНГ ЛІМІТЕД) №б/н від б/д залишено без руху.
Ухвалою суду від 05.10.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито загальне провадження у справі. Призначено підготовче засідання на 23.10.2020.
В підготовчому засіданні від 23.10.2020 оголошено перерву до 12.11.2020.
Представники сторін у судове засідання з'явились, надали пояснення у справі, відповіли на поставлені питання.
Відповідачем, 20.10.2020 було надано на адресу суду клопотання про зупинення провадження у цій справі до набрання законної сили судовими рішеннями у справах: №904/5555/19, № 904/5234/19, № 904/5235/19, № 904/5342/19, № 904/5233/19, №904/5341/19.
Протокольною ухвалою від 12.11.2020 суд відмовив у задоволенні вказаного клопотання.
Також відповідачем, 20.10.2020 було надано на адресу суду заяву про залучення акціонерів Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" до участі у справі у якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.
Протокольною ухвалою від 12.11.2020 суд відмовив у задоволенні вказаної заяви.
Ухвалою від 12.11.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 01.12.2020.
На адресу суду, 23.11.2020 надійшла апеляційна скарга Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на протокольну ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 12.11.2020 у справі № 904/5216/20 про відмову у задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі.
Ухвалою суду від 30.11.2020 апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" № 52-16/1105 від 19.11.2020 та додані до неї документи повернуто скаржнику.
Протокольною ухвалою від 12.11.2020 суд відмовив у задоволенні заяви відповідача про поновлення строку для надання доказів.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ПОЗИВАЧА.
Позивач зазначив, що WADLESS HOLDINGS LIMITED станом на 19.07.2019 було (та наразі є) власником 21160000 простих іменних бездокументарних акцій Публічного акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" (в подальшому перейменоване на Акціонерне товариство "Південний гірничо-збагачувальний комбінат"), що підтверджується випискою вих. № 1/4 від 05.11.2019 про стан рахунку в цінних паперах на 19.07.2019.
Позивач зазначив, що рішенням позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" від 19.07.2019, затвердженим відповідним протоколом, вирішено здійснити виплату дивідендів акціонерам Товариства з 2018 рік. Розмір таких дивідендів становить 7 133 259 678,11 грн., що складає 4,484251 грн. із розрахунку на одну просту акцію.
Наглядова рада АТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" встановила, що:
- дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів - станом на 03.08.2019;
- дата початку строку виплати 06.08.2019, виплата дивідендів повинна бути здійснена протягом шести місяців з дня прийняття загальними зборами акціонерів рішення про виплату дивідендів;
- спосіб виплати дивідендів - безпосередньо акціонерам, включеним до переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, у встановленому законом порядку;
- порядок виплати дивідендів - дивіденди виплачуються в грошовій формі шляхом направлення дивідендів у повному обсязі безпосередньо акціонерам, згідно з переліком осіб, які мають право на отримання дивідендів, відповідно до кількості належних їм акцій на дату складання переліку.
WADLESS HOLDINGS LIMITED, за твердженням позивача, було включено до переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів. За таких обставин позивач наполягає на тому, що відповідач мав виплатити дивіденди WADLESS HOLDINGS LIMITED у розмірі 94 886 751,16 грн. у строк по 19.01.2020.
Однак, відповідач, за твердженням позивача, свого обов'язку з виплати WADLESS HOLDINGS LIMITED дивідендів не виконав. Що і стало причиною спору.
За порушення відповідачем строків виконання свого грошового зобов'язання позивачем було нараховано до сплати інфляційну складову у розмірі 1 716 213,36 грн. та 3% річних у розмірі 1508854,90 грн.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ЗАПЕРЕЧЕНЬ ВІДПОВІДАЧА.
Відповідач заперечив проти задоволення позовних вимог за таких обставин.
Відповідач вказав, що 21.10.2019 та 25.10.2019 на адресу АТ «ПівдГЗК» надійшли вимоги акціонерів про викуп належних їм простих акцій. За таких обставин, відповідач наполягає на тому, що, відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 31 Закону України «Про акціонерні товариства», акціонерне товариство не має права здійснювати виплату дивідендів за простими акціями у разі, якщо товариство має зобов'язання про викуп акцій відповідно до статті 68 цього Закону.
Також відповідач зазначив, що рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2020 у справі № 904/5230/19 встановлено відсутність протиправної поведінки у діях АТ «ПівдГЗК» щодо невиплати дивідендів за простими акціями внаслідок наявності зобов'язання про викуп акцій.
Відповідач наполягає на тому, що, відповідно до положень Податкового кодексу України, сума заборгованості з виплати дивідендів має бути сплачена позивачу з вирахуванням 15% податку, а саме у розмірі 83 935 046,51 грн.
Крім того відповідач зазначив, що при виплаті дивідендів акціонеру - нерезиденту, АТ «ПівдГЗК» є податковим агентом, який зобов'язаний нараховувати, утримувати та сплачувати податки, передбачені законодавством України. Разом з тим відповідач вказав, що у нього відсутні докази того, що WADLESS HOLDINGS LIMITED є фактичним одержувачем доходу.
Відповідач заперечив проти нарахування 3% річних та інфляційної складової на суму невиплачених дивідендів. Відповідач наполягає на тому, що між сторонами виникли не грошові договірні зобов'язання, за неналежне виконання яких до відповідача може бути застосована відповідальність, передбачена ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України, а організаційно-господарські.
ПЕРЕЛІК ОБСТАВИН, ЯКІ Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.
Предметом цього судового розгляду є вимоги позивача про стягнення з відповідача заборгованості з виплати дивідендів в розмірі 94 886 751,16 грн., інфляційної складової у розмірі 1 716 213,36 грн. та 3% річних у розмірі 1 508 854,90 грн.
Для правильного вирішення цього спору необхідно встановити, які саме правовідносини склались між сторонами, які взаємні права та обов'язки виникли між сторонами (чи є позивач акціонером АТ «ПівдГЗК»), чи мало місце порушення будь-яких зобов'язань (чи правомірно відповідач не здійснює виплату позивачу дивідендів внаслідок наявності зобов'язання про викуп акцій), які саме зобов'язання порушені боржником, яке право чи інтерес кредитора порушено (чи має позивач право на виплату йому дивідендів), які наслідки порушення зобов'язань боржником (чи правомірно позивачем нараховано 3% річних та інфляційної складової на суму невиплачених дивідендів).
ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ УЧАСНИКІВ СПРАВИ.
НОРМИ ПРАВА, ЯКІ ЗАСТОСУВАВ СУД. ПОЗИЦІЯ СУДУ.
WADLESS HOLDINGS LIMITED станом на 19.07.2019 було (та наразі є) власником 21160000 простих іменних бездокументарних акцій Публічного акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" (в подальшому перейменоване на Акціонерне товариство "Південний гірничо-збагачувальний комбінат"), що підтверджується випискою вих. № 1/4 від 05.11.2019 про стан рахунку в цінних паперах на 19.07.2019 (том 1, а.с. 28).
Рішенням позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" від 19.07.2019, затвердженим відповідним протоколом, вирішено здійснити виплату дивідендів акціонерам Товариства з 2018 рік. Розмір таких дивідендів становить 7 133 259 678,11 грн., що складає 4,484251 грн. із розрахунку на одну просту акцію.
На виконання цього, Наглядова рада АТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" прийняла такі рішення:
- дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів - 03.08.2019;
- дата початку строку виплати - 06.08.2019; виплата дивідендів повинна бути здійснена протягом шести місяців з дня прийняття загальними зборами акціонерів рішення про виплату дивідендів;
- спосіб виплати дивідендів - безпосередньо акціонерам, включеним до переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, у встановленому законом порядку;
- порядок виплати дивідендів - дивіденди виплачуються в грошовій формі шляхом направлення дивідендів у повному обсязі безпосередньо акціонерам, згідно з переліком осіб, які мають право на отримання дивідендів, відповідно до кількості належних їм акцій на дату складання переліку.
Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди).
Частиною 1 статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" встановлено, що акція - це іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосується акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів.
Пунктом 2 частини 1 статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на отримання дивідендів.
Відповідно до частини 1 статті 30 Закону України "Про акціонерні товариства" дивіденд - це частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу.
Статтею 30 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.
Отже, у разі прийняття загальними зборами товариства рішення про виплату дивідендів у такого товариства виникає обов'язок сплатити акціонеру відповідну суму коштів у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття такого рішення, чи у строк, визначений загальними зборами.
Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях, зокрема, у справах "Пайн Велі Девелопмент ЛТД та інші проти Ірландії" від 23.10.1991, "Федоренко проти України" від 01.06.2006 зазначив, що відповідно до прецедентного права органів, що діють на підставі Конвенції, право власності може бути "існуючим майном" або коштами, включаючи позови, для задоволення яких позивач може обґрунтовувати їх принаймні "виправданими очікуваннями" щодо отримання можливості ефективного використання права власності.
У межах вироблених ЄСПЛ підходів до тлумачення поняття "майно", а саме в контексті статті 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, це поняття охоплює як "наявне майно", так і активи, включаючи право вимоги, з посиланням на які заявник може стверджувати, що він має принаймні законні очікування щодо ефективного здійснення свого "права власності".
Статтю 1 Першого протоколу Конвенції можна застосовувати для захисту "правомірних (законних) очікувань" щодо певного стану речей (у майбутньому), оскільки їх можна вважати складовою частиною власності.
Отже, сплата акціонеру дивідендів, щодо виплати яких було прийнято рішення загальними зборами товариства, надає акціонеру, на користь якого таке рішення прийняте, "законне очікування", що йому будуть такі дивіденди виплачені. Невиплата товариством таких дивідендів акціонеру прирівнюється до порушення права останнього на мирне володіння майном (рішення ЄСПЛ у справах "Брумареску проти Румунії" (п. 74), "Пономарьов проти України" (п. 43), "Агрокомплекс проти України" (п. 166).
Відповідно до частини четвертої статті 30 Закону України "Про акціонерні товариства", для кожної виплати дивідендів наглядова рада АТ встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строк їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями, не може передувати даті прийняття рішення загальними зборами про виплату дивідендів. Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів за привілейованими акціями, має бути складений протягом одного місяця після закінчення звітного року.
Отже, право на виплату дивідендів виникає у акціонера тільки у разі перебування його у переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів.
WADLESS HOLDINGS LIMITED було включено до переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів (том 1 а.с. 171 - 173). За таких обставин, відповідач мав виплатити дивіденди WADLESS HOLDINGS LIMITED у розмірі 94 886 751,16 грн. у строк по 19.01.2020.
Однак, відповідач свого обов'язку з виплати WADLESS HOLDINGS LIMITED дивідендів не виконав.
Таким чином, АТ «ПівдГЗК» не здійснило виплату дивідендів своєму акціонеру WADLESS HOLDINGS LIMITED, чим порушило свої зобов'язання і права такого акціонера з кількістю акцій 21160000 штук, на мирне володіння майном.
Щодо заперечень відповідача про те, що сума заборгованості з виплати дивідендів має бути сплачена позивачу з вирахуванням 15% податку, слід зазначити про таке.
Відповідно до п. 168.1.1 Податкового кодексу України податковий агент, який нараховує (виплачує, надає) оподатковуваний дохід на користь платника податку, зобов'язаний утримувати податок із суми такого доходу за його рахунок, використовуючи ставку податку, визначену в статті 167 цього Кодексу.
З аналізу змісту наведеної статті вбачається, що питання утримання податку з доходів має вирішуватись саме під час здійснення виплати або на стадії виконання рішення суду.
Необхідність оподаткування належних позивачу дивідендів не впливає на встановлення судом обставин щодо факту наявності та розміру заборгованості відповідача з виплати дивідендів.
Щодо заперечень відповідача про те, що акціонерне товариство не має права здійснювати виплату дивідендів за простими акціями у разі, якщо товариство має зобов'язання про викуп акцій відповідно до статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства», слід зазначити про таке.
Пунктом 1 ч. 2 ст. 31 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що акціонерне товариство не має права здійснювати виплату дивідендів за простими акціями у разі, якщо товариство має зобов'язання про викуп акцій відповідно до статті 68 цього Закону.
Разом з тим, за змістом наведеної статті, наявність зобов'язання про викуп акцій не спростовує зобов'язання з виплати дивідендів. Структура цієї статті передбачає пріоритет викупу перед виплатою дивідендів.
А отже, наявність зобов'язань з викупу акцій саме по собі не може слугувати підставою для відмови у цьому позові.
Європейський суд з прав людини неодноразово звертав увагу на недосконалість чинного законодавства України і необхідність дотримуватися принципу правової визначеності.
Недосконалість національного законодавства та прогалини у правовому регулюванні певних правовідносин не можуть бути підставою для позбавлення особи права на захист його порушених прав у обраний ним спосіб.
За таких обставин, вимога позивача про стягнення з відповідача дивідендів в розмірі 94 886 751,16 грн. є обґрунтованою.
Згідно ст. 625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошових зобов'язань на вимогу кредитора, зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3 відсотка річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Позивач нарахував відповідачу до сплати 3% річних у розмірі 1 508 854,90 грн. за період з 20.01.2020 по 31.07.2020 та інфляційну складову у розмірі 1 716 213,36 грн. за період з лютого 2020 року по червень 2020 року.
Наслідки прострочення боржником грошового зобов'язання у вигляді інфляційних нарахувань та трьох процентів річних не є санкціями, а виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові, ці кошти нараховуються незалежно від вини боржника.
За змістом ст. ст. 524 та 533 Цивільного кодексу України грошовим є зобов'язання, яке виражається в грошових одиницях України (або грошовому еквіваленті в іноземній валюті), тобто будь-яке зобов'язання щодо сплати коштів.
Частиною 1 статті 30 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що дивіденд - це частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. Товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами.
Cтаття 625 Цивільного кодексу України розміщена в розділі "Загальні положення про зобов'язання" книга 5 ЦК України, а тому визначає загальні правила відповідальності за порушення грошового зобов'язання й поширює свою дію на всі види грошових зобов'язань.
Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 Цивільного кодексу України.
В силу ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків може бути і рішення загальних зборів про виплату дивідендів.
Отже, грошове зобов'язання може виникати між сторонами не тільки з договірних відносин, а й з інших підстав, передбачених цивільним законодавством, зокрема, й факту прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.
Таким чином, правовідносини, в яких товариство у разі прийняття рішення загальними зборами про виплату акціонеру дивідендів, зобов'язане здійснити таку виплату, є грошовим зобов'язанням, а тому до цих правовідносин застосовуються положення ст. 625 Цивільного кодексу України.
Крім того, у п. 3.4 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" від 25.02.2016 №4 зазначено, що невиплата дивідендів у строки, визначені законом або установчими документами юридичної особи, є порушенням грошового зобов'язання, у зв'язку з яким настають правові наслідки, передбачені частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України.
Правомірність нарахування 3% річних та інфляційної складової на суму несвоєчасно виплачених акціонеру дивідендів також встановлена в постанові Великої Палати Верховного Суду від 11.09.2018 у справі № 910/18015/17.
Перевіривши розрахунки 3% річних та інфляційної складової суд встановив, що вони зроблені правильно та відповідають вимогам чинного законодавства. За таких обставин, вимоги позивача про стягнення з відповідача 3% річних у розмірі 1 508 854,90 грн. та інфляційної складової у розмірі 1 716 213,36 грн. є обґрунтованими.
ПЕРЕЛІК ДОКАЗІВ, ЯКИМИ СТОРОНИ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ АБО СПРОСТОВУЮТЬ НАЯВНІСТЬ КОЖНОЇ ОБСТАВИНИ, ЯКА Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.
Обставини, на які посилається позивач, доводяться випискою вих. №1/4 від 05.11.2019 про стан рахунку в цінних паперах (том 1, а.с. 28), протоколом від 19.07.2019 (том 1, а.с. 24), повідомленням від 03.07.2020 (том 1, а.с. 22 - 23), заявою № 2 від 05.11.2019 з додатками та доказами направлення (том 1, а.с. 25 - 69), вимогою № 1 від 05.11.2019 з додатками та доказами направлення (том 1, а.с. 70 - 73).
Обставини, на які посилається відповідач, доводяться вимогами акціонерів (том 1, а.с. 96 - 106), витягом з протоколу загальних зборів від 19.07.2020 (том 1, а.с. 168 - 170), реєстром власників цінних паперів (том 1, а.с. 171 - 173), переліками акціонерів (том 1, а.с. 154 - 155).
ВИСНОВКИ СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ.
За результатами розгляду справи суд дійшов висновку, що позовні вимоги слід задовольнити у повному обсязі.
РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ.
Відповідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору слід покласти на відповідача.
Керуючись положеннями Господарського Кодексу України, Цивільного кодексу України, ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд
Позов задовольнити.
Стягнути з Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" (місцезнаходження: 50026, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг; ідентифікаційний код: 00191000) на користь WADLESS HOLDINGS LIMITED (місцезнаходження: Giannou Kranidioti, 10 Nice Day House, 4th floor, Flat/Office 401P.C. 1065, Nicosia, Cyprus; реєстраційний номер: 118080) заборгованість з виплати дивідендів в розмірі 94 886 751,16 грн., інфляційну складову у розмірі 1 716 213,36 грн., 3% річних у розмірі 1 508 854,90 грн. та витрати зі сплати судового збору у розмірі 735 700 грн.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження. Рішення може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.
Повний текст рішення складений та підписаний 11.12.2020.
Суддя М.О. Ніколенко