ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
про відкриття провадження у справі про банкрутство
23.11.2020 Справа № 910/15232/20
За заявою Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" (01001, м. Київ, вул. Грушевського,1Д, ідентифікаційний номер 14360570)
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укртеральянс" (03680, м. Київ, вул. Пшенична,4, ідентифікаційний номер 38671697)
про банкрутство
Суддя: Мандичев Д.В.
секретар судового засідання Рєпкіна Ю.Є.
Представники сторін:
від заявника- Кисличенко І.В.
від боржника -Сидоренко Р.В.
У жовтні 2020 року до Господарського суду м. Києва надійшла заява Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Укртеральянс".
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.10.2020 № 910/115232/20 заяву Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Укртеральянс" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 11.11.2020 р., визначених автоматизованою системою арбітражних керуючих Ляшко О.В., Борових І.А., Старкова О.В. зобов'язано подати заяву про участь у справі.
09.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Старкова О.В. про участь у справі.
12.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Ляшко О.В. про участь у справі.
16.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Ляшко О.В. про участь у справі.
19.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражної керуючої Потупало Н.І. про участь у справі.
19.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Борових І.А. про участь у справі.
20.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Сиволобова М.М. про участь у справі.
27.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Макового О.В. про участь у справі.
28.10.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Реверука П.К. про участь у справі.
29.10.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Старкова О.В. про відмову від участі у справі.
02.11.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Чичви О.С. про участь у справі.
05.11.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Стецини І.В. про участь у справі.
09.11.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла пропозиція заявника щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна.
10.11.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Борових І.А. про відмову від участі у справі.
10.11.2020 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Ляшко О.В. про відмову від участі у справі.
11.11.2020 до Господарського суду міста Києва надійшли додаткові пояснення арбітражного арбітражного керуючого Чичви О.С. щодо поданої заяви про участь у справі.
11.11.2020 до Господарського суду міста Києва надійшло клопотання боржника про відкладення розгляду справи у судовому засіданні.
Ухвалою Господарського суду м. Києва від 11.11.2020 відкладено розгляд справи у підготовчому засіданні на 23.11.2020.
23.11.2020 до суду надійшов відзив Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.
23.11.2020 до Господарського суду м. Києва надійшли заперечення Акціонерного товариства Комерційний банк «ПриватБанк» на відзив боржника.
У судове засідання, призначене на 23.11.2020, з'явилися представники сторін.
Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.
Згідно п.2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.
Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд -
Товариство з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» зареєстровано за адресою: 03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4 з присвоєнням ідентифікаційного коду 38671697.
За твердженнями Заявника у Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» наявна заборгованість у розмірі 679 161 123,49 грн.
Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість.
На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду з заявою про відкриття провадження у справі про неплатоспроможність, заявником подано суду копії Кредитного договору № 2У041Г від 25.04.2013 разом із Договорами про внесення змін до нього, виписок про рух коштів по рахункам, на яких обліковується заборгованість за вказаним Кредитним договором, Кредитного договору № 2У040Г від 25.04.2013 разом із Договорами про внесення змін до нього, виписок про рух коштів по рахункам, на яких обліковується заборгованість за Кредитним договором № 2У040Г від 25.04.2013, розрахунків заборгованості за вказаними договорами, виконавчого напису № 9223, виданого приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. за реєстраційним номером № 9223, роздруківки постанови про повернення виконавчого документа стягувачу від 29.04.2020.
За наслідками дослідження описаних документів судом встановлено наступне.
Так, між АТ КБ «ПриватБанк» та ТОВ «УКРТЕРАЛЬЯНС» було укладено Кредитний договір №2У041Г від 25 квітня 2013 року (далі - Кредитний договір).
Відповідно до п. 1.1 Кредитного договору, Банк за наявності вільних грошових коштів зобов'язується надати Позичальнику кредит у вигляді згідно з п. А. 1 цього Договору, з лімітом та на цілі, зазначені у п. А.2 цього Договору, не пізніше 5 днів з моменту, зазначеного у третьому абзаці п. 2.1.2 цього Договору, в обмін на зобов'язання Позичальника щодо повернення кредиту, сплати процентів, винагороди, в обумовлені цим Договором терміни.
Згідно з п. п. А.6, А.7 Кредитного договору, за користування кредитом Позичальник сплачує проценти у розмірі 12,00 % річних. У випадку невиконання та/або неналежного виконання Позичальником зобов'язань, передбачених п. 2.2.13 цього Договору, Банк збільшує процентну ставку на 5 % річних за кожен випадок невиконання та/або неналежного виконання. У випадку порушення Позичальником будь-якого грошового зобов'язання Позичальник сплачує Банку проценти за користуванням кредитом у розмірі 24,00 % річних від суми залишку непогашеної заборгованості. У випадку порушення Позичальником будь-якого із грошових зобов'язань та при реалізації права Банку, передбаченого п. А.З цього Договору, Позичальник сплачує Банку пеню у розмірі 0,0667 % від суми залишку непогашеної заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється зі дня, наступного за датою, передбаченою повідомленням. При цьому проценти за користування кредитом та винагороди не нараховуються та не сплачуються.
Пунктом А 8 визначено, що датою сплати процентів є 20-е число кожного поточного місяця, починаючи з дати підписання кредитного договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору. У випадку несплати процентів у зазначений термін вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання цього Договору згідно з п. 2.3.2 цього Договору).
Додатковою угодою від 05 лютого 2014 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року, Сторони дійшли згоди внести зміни в Кредитний договір №2У041Г від 25 квітня 2013 року, виклавши пп. А.2. в наступній редакції:
«А.2. Ліміт цього Договору 32 733,00 грн. , у тому числі на наступні цілі:
- у розмірі 32 733,00 грн. на поповнення обігових коштів;
- у розмірі 0,00 грн. на сплату страхових платежів у випадках та у порядку, передбачених п.п. 2.1.5, 2.2.12 цього Договору,
- у розмірі 0,00 грн. для сплати за реєстрацію предметів застави у Державному реєстрі обтяження рухомого майна шляхом перерахування за реквізитами зазначеними в п. 2.1.1 цього Договору,
- у розмірі 0,00 грн. на сплату судових витрат, передбачених п.п. 2.2.15, 2.3.13, 5.8 цього Договору».
Договором про внесення змін від 31 грудня 2014 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року, було внесено зміни та доповнення до Кредитного договору. Зокрема, визначено, що ліміт цього Договору: 76 102,00 грн. (п. А.2. Кредитного договору)
Договором про внесення змін від 16 грудня 2015 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року сторони домовились з 20.10.2015 року викласти пункт А.8 цього Договору в наступній редакції:
«А.8. Датою сплати процентів є 25.04.2016 року, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору. У випадку несплати процентів у зазначений термін вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання цього Договору згідно з п. 2.3.2 цього Договору)».
Договором про внесення змін від 09 березня 2016 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року, зокрема, збільшено ліміт Договору до 215 076 102,00 грн. Визначено, що датою сплати процентів є 01.03.2017 року, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору (п. А.8. Кредитного договору).
Також, викладено Додаток № 1, що є невід'ємною частиною Кредитного договору № 2У041Г від 25.04.2013 року, в новій редакції. Зокрема, визначено, що зменшення поточного ліміту здійснюється згідно з Графіком зменшення поточного ліміту, а саме: 01.02.2017 - 215 076 092,00 грн., 01.03.2017 - 0,00 грн.
Договором про внесення змін від 25 липня 2016 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року, крім іншого, Сторонами визначено, що за згодою Сторін з 01.08.2016 за користування кредитом позичальник сплачує банку відсотки за фіксованою процентною ставкою відповідно до умов пункту А.6, пункту А.7 Договору. За період з дати списання коштів з позичкового рахунку до 01.08.2016 Позичальник, в термін встановлений п.1.2 Договору або у день дострокового повернення кредиту п. 2.4.1. Договору, сплачує банку винагороду за користування кредитом. Розрахунок і нарахування винагороди за користування кредитом проводиться в термін повернення кредиту п. 1.2 Договору або у строк дострокового повернення кредиту п. 2.4.1. Договору.
Договором про внесення змін від 12 серпня 2016 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року, крім іншого, внесено зміни та доповнення до Кредитного договору № 2У041Г від 25.04.2013 року шляхом викладення змісту тексту цього Договору в наступній редакції.
Пунктом А.2 Кредитного договору визначено, зокрема, що ліміт цього Договору: 215 076 102,00 грн., в тому числі на наступні цілі: у розмірі 215 076 102,00 грн. на поповнення обігових коштів.
Також п. А.8 Кредитного договору визначено, що датою сплати процентів є 01.03.2017, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору.
Пункт 5.1 Кредитного договору викладено в наступній редакції:
«У випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов'язань зі стати процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3 цього Договору, термінів повернення кредиту, передбачених п.п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2 цього Договору, винагороди, передбаченої п.п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації Банком права, передбаченого п. А.З цього Договору, Позичальник сплачує Банку пеню у розмірі, зазначеному у п. А.7 цього Договору, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється у гривні. Сторони узгодили , що розмір пені, зазначеної в цьому пункті, може бути на розсуд Банку зменшений. В разі зменшення Банком розміру пені, зазначеної в цьому пункті Договору, Банк на свій вибір телекомунікаційного способу доставки інформації, повідомляє Позичальника узгодженими Сторонами способами телекомунікацій протягом. 5 днів з дати прийняття рішення про зменшення розміру пені. Узгодженими Сторонами способами телекомунікацій є: Відповідне повідомлення, ПЗ «Приват24», СМС-повідомлення. При цьому, додаткові узгодження Сторін не потрібні.».
Відповідно до 5.4 Кредитного договору, нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов'язань, передбачених п.п. 5.1.,5.2.,5.3 цього Договору, здійснюється протягом 15 років зі дня, коли відповідне зобов'язання повинне було бути виконане Позичальником.
Також, відповідно до п.п. 4.1 - 4.3 Кредитного договору, за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно з п.п. 1.2., 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 цього Договору Позичальник сплачує проценти у розмірі, зазначеному у п. А.6 цього Договору. У випадку встановлення Банком у порядку, передбаченому п. 2.3.12 цього Договору, зменшеної процентної ставки, умови цього пункту вважаються скасованими з дати встановлення зменшеної процентної ставки. Відповідно до ст. 212 ЦКУ у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов'язань, передбачених п.п. 1.2., 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 цього Договору, Позичальник сплачує Банку проценти у розмірі, зазначеному у п. А.7 цього Договору (за винятком випадку реалізації Банком права зміни умов цього Договору, встановленого п. А.З цього Договору). Сплата процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 4.1,4.2 цього Договору, здійснюється у дату сплати процентів. Дата сплати процентів зазначена у п. А.8 цього Договору.
У свою чергу, відповідно до п. 4.11, 4.12 Кредитного договору визначено, що розрахунок процентів за користування кредитом здійснюється щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів та/або за період, який починається з попередньої дати сплати процентів до поточної дати сплати процентів. Розрахунок процентів здійснюється до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості по кредиту.
Нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів, не враховується.
Відповідно до 5.7 Кредитного договору, Терміни позовної давності по вимогах про стягнення кредиту, процентів за користування кредитом, винагороди, неустойки - пені, штрафів за цим Договором встановлюються Сторонами тривалістю 15 років.
AT КБ «ПриватБанк» свої зобов'язання за Кредитним договором №2У041Г від 25 квітня 2013 року, надавши боржнику кредит, виконало в повному обсязі, що підтверджується, крім іншого, відповідними виписками про рух коштів.
Як зазначає заявник, ТОВ «УКРТЕРАЛЬЯНС» порушило свої зобов'язання за вказаним договором та, зокрема, в зазначені в Графіку зменшення поточного ліміту (Додаток 1 до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року в редакції Договору про внесення змін від 09 березня 2016 року до Кредитного договору №2У041Г від 25 квітня 2013 року) не повернуло кредит, а також у визначені договором строки не сплатило проценти за користування кредитом, внаслідок чого виникла заборгованість, загальний розмір якої за Кредитним договором станом на 11.09.2020 становить 677 580 699,63 грн., з яких:
- 215 041 734,03 грн. - прострочена заборгованість за наданим кредитом (тілом кредиту);
- 134 403 504,34 грн. - заборгованість за простроченими процентами;
- 328 135 461,26 грн. - загальна сума нарахованої пені.
Заявник намагався стягнути заборгованість за вказаним Кредитним договором за період з 25.04.2013 по 06.09.2017, що підтверджується виконавчим написом, виданим 22.09.2017 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною та зареєстрованим в реєстрі за № 9223 щодо стягнення у безспірному порядку з ТОВ «УКРТЕРАЛЬЯНС» заборгованості за Кредитним договором № 2У041Г від 25 квітня 2013 року у розмірі 2 988 565,00 грн.
Однак виконавчий напис виконано не було у зв'язку з відсутністю майна в боржника, на яке може бути звернуто стягнення та безрезультатністю вжитих державним виконавцем захотів щодо розшуку такого майна. 29.04.2020 винесено постанову про повернення виконавчого напису стягувачу, що підтверджується постановою про повернення виконавчого документа стягувачу від 29.04.2020 ВП №54883946.
Крім цього, між Банком з однієї сторони (Кредитор) та ТОВ «УКРТЕРАЛЬЯНС» з іншої сторони (Позичальник), було укладено Кредитний договір №2У040Г від 25 квітня 2013 року.
За умовами Кредитного договору №2У040Г від 25 квітня 2013 року (п.п. 1.1. - 1.2.) Банк за наявності вільних грошових коштів зобов'язується надати Позичальнику кредит у вигляді згідно з п. А. 1 цього Договору, з лімітом та на цілі, зазначені у п. А.2 цього Договору, не пізніше 5 днів з моменту, зазначеного у третьому абзаці п. 2.1.2 цього Договору, в обмін на зобов'язання Позичальника щодо повернення кредиту, сплати процентів, винагороди, в обумовлені цим Договором терміни.
Відновлювана кредитна лінія (далі - «кредит») надається Банком для здійснення Позичальником платежів, пов'язаних з його господарською діяльністю, шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника з подальшим перерахуванням на адресу одержувачів, рахунки яких відкриті у Банку. При цьому, розрахункові документи Позичальника на порядок використання кредиту не поширюється на платежі на адресу одержувачів:
- Зі сплати послуг бюро технічної інвентаризації;
- По сплаті державного мита, податків (обов'язкових платежів) та будь-яких інших платежів на користь державних органів, органів місцевого самоврядування, пенсійного фонду, фондів соціального страхування;
- Зі сплати послуг електропостачання, водопостачання, газопостачання, опалення, послуг з вивезення та утилізації сміття та інших комунальних послуг.
Термін повернення кредиту зазначений у п. А.З цього Договору.
Згідно п. А.2. Кредитного договору №2У040Г від 25 квітня 2013 року, ліміт цього Договору: 168 950,00 грн., у тому числі на наступні цілі:
- у розмірі 168 950,00 грн. на поповнення обігових коштів;
- у розмірі 0,00 грн., на сплату страхових платежів у випадках та у порядку, передбачених п.п. 2.1.5, 2.2.12 цього Договору,
- у розмірі 0,00 грн. для сплати за реєстрацію предметів застави у Державному реєстрі обтяження рухомого майна шляхом перерахування за реквізитами зазначеними ви. 2.1.1 цього Договору,
- у розмірі 0,00 грн. на сплату судових витрат, передбачених п.п. 2.2.15, 2.3.13, 5.8 цього Договору.
Згідно п. А.З. Кредитного договору №2У040Г від 25 квітня 2013 року, термін повернення кредиту згідно з Графіком зменшення поточного ліміту (Додаток № 1 цього Договору).
Відповідно до Додатку № 1 до Договору зменшення поточного ліміту здійснюється згідно з Графіком зменшення поточного ліміту:
- 20.12.2013 - 168 850,00 грн.
- 20.12.2014 - 168 750,00 грн.
- 25.12.2015 - 168 650,00 грн.
- 25.04.2016 - 0,00 грн.
Згідно з п. п. А.6, А.7 Кредитного договору, за користування кредитом Позичальник сплачує проценти у розмірі 12,00 % річних. У випадку невиконання та/або неналежного виконання Позичальником зобов'язань, передбачених п. 2.2.13 цього Договору, Банк збільшує процентну ставку на 5 % річних за кожен випадок невиконання та/або неналежного виконання. При цьому Банк направляє Позичальнику письмове повідомлення із зазначенням підстави - порушення зобов'язань, передбачених п. 2.2.13 цього Договору та дати початку нарахування підвищених процентів. За умови відновлення виконання Позичальником зобов'язань, передбачених п. 2.2.13 цього Договору, Позичальник за користування кредитом сплачує проценти у розмірі 12,00 % річних. При цьому Банк направляє письмове повідомлення Позичальнику із зазначенням процентної ставки у розмірі 12,00 % річних та дати початку її нарахування. У випадку порушення Позичальником будь-якого грошового зобов'язання Позичальник сплачує Банку проценти за користуванням кредитом у розмірі 24,00 % річних від суми залишку непогашеної заборгованості. У випадку порушення Позичальником будь-якого із грошових зобов'язань та при реалізації права Банку, передбаченого п. А.З цього Договору, Позичальник сплачує Банку пеню у розмірі 0,0667 % від суми залишку непогашеної заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється зі дня, наступного за датою, передбаченою повідомленням. При цьому проценти за користування кредитом та винагороди не нараховуються та не сплачуються.
Пунктом А 8 визначено, що датою сплати процентів є 20-е число кожного поточного місяця, починаючи з дати підписання кредитного договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору. У випадку несплати процентів у зазначений термін вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання цього Договору згідно з п. 2.3.2 цього Договору).
Додатковою угодою від 05 лютого 2014 року до Кредитного договору №2У040Г від 25 квітня 2013 року, Сторони дійшли згоди внести зміни в Кредитний договір №2У040Г від 25 квітня 2013 року, виклавши пп. А.2. в наступній редакції:
«А. 2. Ліміт цього Договору 288 444,00 грн., у тому числі на наступні цілі:
- у розмірі 288 444,00 грн. на поповнення обігових коштів;
- у розмірі 0,00 грн. на сплату страхових платежів у випадках та у порядку, передбачених п.п. 2.1.5, 2.2.12 цього Договору,
- у розмірі 0,00 грн. для сплати за реєстрацію предметів застави у Державному реєстрі обтяження рухомого майна шляхом перерахування за реквізитами зазначеними в п. 2.1.1 цього Договору,
- у розмірі 0,00 грн. на сплату судових витрат, передбачених п.п. 2.2.15, 2.3.13, 5.8 цього Договору».
Договором про внесення змін від 31 грудня 2014 року до Кредитного договору № 2У040Г від 25 квітня 2013 року, було внесено зміни та доповнення до Кредитного договору. Зокрема, визначено, що ліміт цього Договору: 372 944,00 грн. (п. А.2. Кредитного договору).
Договором про внесення змін від 16 грудня 2015 року до Кредитного договору № 2У040Г від 25 квітня 2013 року, сторони домовились з 20.10.2015 року викласти пункт А.8 цього Договору в наступній редакції:
«А.8. Датою сплати процентів є 25.04.2016, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору. У випадку несплати процентів у зазначений термін вони вважаються простроченими (крім випадків розірвання цього Договору згідно з п. 2.3.2 цього Договору)».
Договором про внесення змін від 21 квітня 2016 року до Кредитного договору № 2У040Г від 25 квітня 2013 року, зокрема, збільшено ліміт Договору до 372 944,00 грн. Визначено, що датою сплати процентів є 24.04.2017, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору.
Також, викладено Додаток № 1, що є невід'ємною частиною Кредитного договору № 2У040Г від 25.04.2013 року, в новій редакції. Зокрема, визначено, що зменшення поточного ліміту здійснюється згідно з Графіком зменшення поточного ліміту, а саме: 01.04.2017 - 327 934,00 грн., 24.04.2017 - 0,00 грн.
Договором про внесення змін від 25 липня 2016 року до Кредитного договору №2У040Г від 25 квітня 2013 року, крім іншого, Сторонами визначено, що за згодою Сторін з 01.08.2016 за користування кредитом позичальник сплачує банку відсотки за фіксованою процентною ставкою відповідно до умов пункту А.6, пункту А.7 Договору. За період з дати списання коштів з позичкового рахунку до 01.08.2016 Позичальник, в термін, встановлений п.1.2 Договору або у день дострокового повернення кредиту п. 2.4.1. Договору, сплачує банку винагороду за користування кредитом. Розрахунок і нарахування винагороди за користування кредитом проводиться в термін повернення кредиту п. 1.2 Договору або у строк дострокового повернення кредиту п. 2.4.1. Договору.
Договором про внесення змін від 12 серпня 2016 року до Кредитного договору № 2У040Г від 25 квітня 2013 року, крім іншого, внесено зміни та доповнення до Кредитного договору № 2У040Г від 25.04.2013 шляхом викладення змісту тексту цього Договору в наступній редакції.
Пунктом А.2 Кредитного договору визначено, зокрема, що ліміт цього Договору: 372 944,00 грн., в тому числі на наступні цілі: у розмірі 372 944,00 грн. на поповнення обігових коштів.
Також п. А.8 Кредитного договору визначено, що датою сплати процентів є 24.04.2017, починаючи з дати підписання цього Договору, якщо інше не передбачене п. 7.3 цього Договору.
Пункт 5.1 Кредитного договору викладено в наступній редакції:
«У випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов'язань зі сплати процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 2.2.2, 4.1, 4.2, 4.3 цього Договору, термінів повернення кредиту, передбачених п.п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.3.2 цього Договору, винагороди, передбаченої п.п. 2.2.5, 4.4, 4.5, 4.6 цього Договору, Позичальник сплачує Банку за кожен випадок порушення пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочки платежу. А у випадку реалізації Банком права, передбаченого п. А.З цього Договору, Позичальник сплачує Банку пеню у розмірі, зазначеному у п. А.7 цього Договору, від суми заборгованості за кожен день прострочки. Сплата пені здійснюється у гривні. Сторони узгодили , що розмір пені, зазначеної в цьому пункті, може бути на розсуд Банку зменшений. В разі зменшення Банком розміру пені, зазначеної в цьому пункті Договору, Банк на свій вибір телекомунікаційного способу доставки інформації, повідомляє Позичальника узгодженими Сторонами способами телекомунікацій протягом 5 днів з дати прийняття рішення про зменшення розміру пені. Узгодженими Сторонами способами телекомунікацій є: Відповідне повідомлення, ПЗ «Приват24», СМС-повідомлення. При цьому, додаткові узгодження Сторін не потрібні».
Відповідно до 5.4 Кредитного договору, нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов'язань, передбачених п.п. 5.1.,5.2.,5.3 цього Договору, здійснюється протягом 15 років зі дня, коли відповідне зобов'язання повинне було бути виконане Позичальником.
Також, відповідно до п.п. 4.1 - 4.3 Кредитного договору, за користування кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту згідно з п.п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 цього Договору Позичальник сплачує проценти у розмірі, зазначеному у п. А.6 цього Договору. У випадку встановлення Банком у порядку, передбаченому п. 2.3.12 цього Договору, зменшеної процентної ставки, умови цього пункту вважаються скасованими з дати встановлення зменшеної процентної ставки. Відповідно до ст. 212 ЦКУ у випадку порушення Позичальником будь-якого із зобов'язань, передбачених п.п. 1.2, 2.2.3, 2.2.16, 2.2.17, 2.3.2, 2.4.1 цього Договору, Позичальник сплачує Банку проценти у розмірі, зазначеному у п. А.7 цього Договору (за винятком випадку реалізації Банком права зміни умов цього Договору, встановленого п. А.З цього Договору). Сплата процентів за користування кредитом, передбачених п.п. 4.1,4.2 цього Договору, здійснюється у дату сплати процентів. Дата сплати процентів зазначена у п. А.8 цього Договору.
У свою чергу, відповідно до п. 4.11, 4.12 Кредитного договору визначено, що розрахунок процентів за користування кредитом здійснюється щоденно з дати списання коштів з позичкового рахунку до майбутньої дати сплати процентів та/або за період, який починається з попередньої дати сплати процентів до поточної дати сплати процентів. Розрахунок процентів здійснюється до повного погашення заборгованості по кредиту на суму залишку заборгованості по кредиту.
Нарахування процентів та комісій здійснюється на дату сплати процентів, при цьому проценти розраховуються на непогашену частину кредиту за фактичну кількість днів користування кредитними ресурсами, виходячи з 360 днів на рік. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів, не враховується.
Відповідно до 5.7 Кредитного договору, Терміни позовної давності по вимогах про стягнення кредиту, процентів за користування кредитом, винагороди, неустойки - пені, штрафів за цим Договором встановлюються Сторонами тривалістю 15 років.
AT КБ «ПриватБанк» свої зобов'язання за Кредитним договором договір № 2У040Г від 25 квітня 2013 року, надавши боржнику кредит, виконало в повному обсязі, що підтверджується, крім іншого, відповідними виписками про рух коштів.
Однак, ТОВ «УКРТЕРАЛЬЯНС» порушило свої зобов'язання за вказаним договором та, зокрема, в зазначені в Графіку зменшення поточного ліміту (Додаток 1 до Кредитного договору в редакції Договору про внесення змін від 21 квітня 2016 року до Кредитного договору № 2У040Г від 25 квітня 2013 року), зокрема, не повернуло кредит, у визначені договором строки не сплатило проценти за користування кредитом, внаслідок чого виникла заборгованість, загальний розмір якої за Кредитним договором станом на 11.09.2020 становить 1 580 423,86 грн., з яких:
- 270 827,41 грн. - прострочена заборгованість за наданим кредитом (тілом кредиту);
- 178 666,37 грн. - заборгованість за простроченими процентами;
- 361 732,87 грн. - заборгованість за простроченою винагородою;
- 769 197,21 грн. - загальна сума нарахованої пені.
Відповідно до ст.ст. 525, 526, 530 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), одностороння відмова від зобов'язання не допускається, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог актів законодавства й в установлений строк.
Відповідно до ст. 599 ЦК України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Згідно зі ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки.
Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Згідно з ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.
У порушення зазначених норм законодавства та умов наведених договорів Боржник зобов'язання за вказаними Кредитним договором № 2У040Г від 25.04.2013 та Кредитним договором № 2У041Г від 25.04.2013 не виконав, а саме не сплатив необхідні кошти для погашення заборгованості.
Боржник, у свою чергу, у поданому відзиві зазначає, що ним визнається тільки розмір основного боргу перед АТ КБ «ПриватБанк», нараховані відсотки, штрафні санкції, винагорода боржником заперечуються у повному обсязі.
Так, дослідивши поданий відзив ТОВ «Укртеральянс» на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, суд зазначає наступне.
Частиною 7 ст. 179 Господарського кодексу України передбачено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.
Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 626 Цивільного кодексу України).
Як встановлено судом, між заявником та боржником укладено наступні кредитні договори: Кредитний договір № 2У041Г від 25.04.2013 та Кредитний договір № 2У040Г від 25.04.2013.
Частиною 1 статті 1054 Цивільного кодексу України визначено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Частиною 2 ст. 345 Господарського кодексу України передбачено, що кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.
Відповідно до ст. 204 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.
У поданому відзиві на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» заперечує проти винагороди по кредитним договорам, мотивуючи це тим, що положення кредитних договорів, які передбачають сплату винагороди, фактично передбачають встановлення подвійної плати за користування кредитом, зокрема, у вигляді фіксованої процентної ставки на основну суму кредиту та у вигляді збільшення суми кредиту в залежності від зміни офіційного курсу гривні до долару США, що фактично покладає валютні ризики, пов'язаних зі зміною курсу гривні до долару США, на боржника. На думку товариства, оскільки кредит надавався в українській гривні, покладання валютних ризиків на боржника суперечить засадам розумності та справедливості.
Статтею 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.
Відповідно до ст. 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Відповідно до ст. 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.
Судом встановлено, що при укладенні Кредитних договорів між Акціонерним товариством Комерційний банк "ПриватБанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» боржником було погоджено предмет, умови кредитування, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.
Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Суд звертає увагу, що сторони при укладенні спірних договорів були вільні у виборі контрагентів та визначенні умов договору, на свій розсуд приймали дані правочини на певних встановлених умовах, узгодили ці умови, підписавши Кредитні договори, а тому всі умови спірних договорів з моменту їх укладення стають однаково обов'язковими для виконання сторонами.
Відповідно до статті 1056-1 Цивільного кодексу України процентна ставка за кредитом може бути фіксованою або змінюваною. Тип процентної ставки визначається кредитним договором.
Розмір процентів, тип процентної ставки (фіксована або змінювана) та порядок їх сплати за кредитним договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів на дату укладення договору.
Фіксована процентна ставка є незмінною протягом усього строку кредитного договору. Встановлений договором розмір фіксованої процентної ставки не може бути збільшено кредитором в односторонньому порядку. Умова договору щодо права кредитора змінювати розмір фіксованої процентної ставки в односторонньому порядку є нікчемною.
У разі застосування змінюваної процентної ставки кредитор самостійно, з визначеною у кредитному договорі періодичністю, має право збільшувати та зобов'язаний зменшувати процентну ставку відповідно до умов і в порядку, встановлених кредитним договором. Кредитодавець зобов'язаний письмово повідомити позичальника, поручителя та інших зобов'язаних за договором осіб про зміну процентної ставки не пізніш як за 15 календарних днів до дати, з якої застосовуватиметься нова ставка. У кредитному договорі встановлюється порядок розрахунку змінюваної процентної ставки із застосуванням погодженого сторонами індексу. Порядок розрахунку змінюваної процентної ставки повинен дозволяти точно визначити розмір процентної ставки за кредитом на будь-який момент часу протягом строку дії кредитного договору. Кредитор не має права змінювати встановлений кредитним договором порядок розрахунку змінюваної процентної ставки без згоди позичальника.
Індекс, що використовується у формулі визначення змінюваної процентної ставки, повинен відповідати таким вимогам:
1) поточне значення індексу повинно періодично, але не рідше одного разу на місяць, публікуватися в засобах масової інформації або оприлюднюватися через інші загальнодоступні регулярні джерела інформації. Кредитний договір повинен містити посилання на джерело інформації про відповідний індекс;
2) індекс повинен ґрунтуватися на об'єктивних індикаторах фінансової сфери, що дозволяють визначити ринкову вартість кредитних ресурсів;
3) значення індексу повинно встановлюватися незалежною установою з визнаною діловою репутацією на ринку фінансових послуг.
У разі застосування змінюваної процентної ставки у кредитному договорі повинен визначатися максимальний розмір збільшення процентної ставки.
Особливості застосування змінюваної процентної ставки за договором про надання споживчого кредиту встановлюються законом.
Так, згідно з ч.1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.
В той же час, суд звертає увагу, що відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Статтею 6 Цивільного кодексу України передбачено, що сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов'язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.
Отже, якщо сторонами кредитного договору досягнуто домовленості з усіх його умов, у тому числі щодо сплати за користування кредитними коштами як відсотків по кредиту, так і винагороди за користування кредитом, то такі умови повинні виконуватись сторонами з моменту досягнення домовленості, тобто з моменту підписання договору.
Виходячи з аналізу ст. ст. 6, 627, 629 Цивільного кодексу України суд дійшов висновку, що умовами кредитних договорів, щодо яких сторони дійшли згоди під час їх укладення, передбачено право банку й відповідно обов'язок позичальника по сплаті відсотків за користування кредитом і винагороди за користування кредитом відповідно до визначених певних умов, а тому такі умови договорів не суперечать вимогам діючого законодавства України.
Також, встановлення у договорах за згодою сторін додаткових зобов'язань по сплаті винагороди за користування кредитом та процентів не суперечить приписам ст. 627 Цивільного кодексу України, якою визначено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Таким чином, договір може містити будь-які умови, узгоджені сторонами на власний розсуд, які можуть бути змінені в установленому чинним законодавством порядку в процесі виконання договору.
За таких підстав, суд приходить до висновку, що сплата винагороди за кредитним договором не суперечить актам цивільного законодавства, і скріплення договору підписами та печатками уповноважених осіб сторін, а також виконання умов цього договору шляхом надання кредитних коштів Позичальнику на умовах, визначених даним договором, беззаперечне прийняття кредитних коштів Позичальником свідчать про погодження та прийняття усіх умов кредитного договору, у тому числі щодо сплати винагороди, процентів за користування кредитними коштами, нарахування штрафних санкцій у разі невиконання умов договору.
Суд не приймає до уваги доводи боржника в частині покладення на позичальника валютних ризиків, пов'язаних із зміною курсу гривні до долара США, які виникають звичайно у випадку отримання кредитів в іноземній валюті, викладені у відзиві щодо невідповідності умов договору нормам чинного законодавства України, оскільки сторони в добровільному порядку, без зауважень та заперечень при укладенні Кредитних договорів передбачили умови кредитування, права й обов'язки кожної зі сторін цих Договорів, випадки настання відповідальності, передбаченої умовами договорів.
Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» у поданому відзиві зазначає, що під час розгляду питання про відкриття провадження у справі про банкрутство, суд розглядає виключно вимоги кредитора, які ґрунтуються на грошових зобов'язаннях боржника.
На думку боржника, ініціюючим кредитором до складу заявлених вимог включено як суму основного боргу, нарахованих процентів, так і пеню та винагороду за Кредитними договорами.
Вимоги ініціюючого кредитора щодо нарахованої до сплати суми пені у розмірі 328 904 568,47 грн., визначені в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутства згідно з ч. 3 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства, як зазначає боржник у поданому відзиві, підлягають розгляду господарським судом у попередньому судовому засіданні відповідно до положень абз. 4, 5 ч. 2 ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства.
Суд відхиляє вказані доводи Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» з огляду на наступне.
Згідно зі ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошове зобов'язання - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань належать також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, у тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство розмір грошових зобов'язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.
Відповідно до ч. 3 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства заява кредитора, крім відомостей, передбачених частиною першою цієї статті, повинна містити відомості про розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті.
Згідно з абз. 4, 5 ч. 2 ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна за результатами попереднього засідання вносить до реєстру вимог кредиторів відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, наявність права вирішального голосу в представницьких органах кредиторів, черговість задоволення кожної вимоги. Неустойка (штраф, пеня) враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов'язань у шосту чергу.
Враховуючи вищезазначене, суд звертає увагу Товариства з обмеженою відповідальністю, що суд під час розгляду питання про відкриття провадження у справі про банкрутство розглядає абсолютно всі вимоги кредитора, зазначені у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство. Крім того, ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства не передбачає розгляд судом заявлених вимог ініціюючого кредитора щодо нарахованих штрафних санкцій виключно у попередньому засіданні. Заявлені вимоги ініціюючого кредитора розглядаються судом у підготовчому засіданні із наступним визнанням його вимог та їх розміру у разі відкриття провадження у справі про банкрутство.
Дійсно, пеня, визначена на дату подання ініціюючим кредитором до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, не охоплюється поняттям грошового зобов'язання боржника згідно зі ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства та не може бути підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство.
У свою чергу, заявлені вимоги ініціюючого кредитора до ТОВ «Укртеральянс» складаються із простроченої заборгованості за наданими кредитами, заборгованості за простроченими процентами за користування кредитами, заборгованості за простроченою винагородою за Кредитним договором № 2У040Г від 25.04.2013 та пені за Кредитними договорами № 2У040Г від 25.04.2013 і № 2У041Г від 25.04.2013.
Таким чином, заявлені АТ КБ «ПриватБанк» вимоги ґрунтуються на невиконанні боржником зобов'язань за Кредитними договорами № 2У040Г від 25.04.2013 і № 2У041Г від 25.04.2013 як по сплаті основного зобов'язання по тілу кредитів, так і похідних зобов'язань, що виникли внаслідок невиконання ТОВ «Укртеральянс» вимог вказаних договорів, що перебувають у причинно-наслідковому зв'язку та розглянуті і досліджені судом у комплексі.
За твердженням заявника, що не було спростовано належними та допустимими доказами боржником, заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» за Кредитними договорами № 2У040Г від 25.04.2013 і № 2У041Г від 25.04.2013 погашена не була та становить 350 256 654,02 грн. основної заборгованості та 238 904 658,47 грн. пені.
Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.
Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
23.11.2020 в підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс», перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу.
Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п'яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.
Відповідно до ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов'язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.
При цьому, суд зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
Наразі, судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Акціонерного товариства Комерційний банк «ПриватБанк» про визнання боржника банкрутом, суд вважає за доцільне її задовольнити у передбачений діючим законодавством спосіб, шляхом відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс».
Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу питання введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Приписами ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору. В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у справі.
До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до вищезазначених осіб.
Як вбачається з матеріалів справи, із заявою про участь у даній справі звернулися арбітражні керуючі Ляшко О.В., Борових І.А. та Старков О.В., які були визначені автоматизованою системою з відбору кандидатів.
Однак у подальшому, вказані арбітражні керуючі подали відповідні заяви про відмову від участі у даній справі через надміру завантаженість та карантинні обмеження, які приймаються судом.
09.11.2020 до суду надійшла пропозиція Акціонерного товариства Комерційний банк «ПриватБанк» про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Стецини І.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1088 від 06.06.2013).
Відповідно до пункту 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.
Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.
Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.
Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.
Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута встановлено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:
1) які є заінтересованими особами у цій справі;
2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;
3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Кодексом;
4) які мають конфлікт інтересів;
5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;
6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.
Відомостей про те, що арбітражний керуючий Стецина І.В. здійснював управління боржником або ж є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, судом не встановлено, не встановлено також обмежень, визначених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута, кандидатура арбітражного керуючого не належить до жодної з категорій осіб, зазначених у вказаній статті.
Представник боржника у судовому засіданні зазначив, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» є професійним учасником фондового ринку, а тому з урахуванням положень ч. 4 ст. 93 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна професійного учасника фондового ринку повинен мати сертифікат на право здійснення професійної діяльності з цінними паперами, що видається Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.
Судом відхиляються наведені доводи представника боржника, оскільки останнім не надано жодних доказів в обґрунтування того, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» є професійним учасником фондового ринку.
Заяви арбітражних керуючих Сиволобова М.М., Реверука П.К., Потупало Н.І., Макового О.В. та Чичви О.С. не розглядалися судом, оскільки надійшла пропозиція ініціюючого кредитора щодо кандидатури арбітражного керуючого на призначення розпорядником майна.
За таких обставин, суд вирішив призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» (03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4, ідентифікаційний номер 38671697) арбітражного керуючого Стецину Ігоря Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 06.06.2013 № 1088) з процесуальними наслідками, встановленими Кодексом України з процедур банкрутства.
При цьому, відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
У зв'язку з викладеним вище, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Стецині І.В. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.
Таким чином, встановивши факт загрози неплатоспроможності боржника, а також визначившись з кандидатурою арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна боржника, керуючись ст.ст. 28, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -
1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» (03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4, ідентифікаційний номер 38671697).
2. Визнати грошові вимоги Акціонерного товариства Комерційний банк «ПриватБанк» (01001, м. Київ, вул. Грушевського, 1Д, ідентифікаційний номер 14360570) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» (03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4, ідентифікаційний номер 38671697) в розмірі 679 161 123,49 грн. (з яких 350 256 465,02 грн. - основна заборгованість, 328 904 658,47 грн. - пеня).
3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.
4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» (03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4, ідентифікаційний номер 38671697).
5. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» (03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4, ідентифікаційний номер 38671697), текст якого додається.
6. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Укртеральянс» (03680, м. Київ, вул. Пшенична, 4, ідентифікаційний номер 38671697) арбітражного керуючого Стецину Ігоря Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1088 від 06.06.2013).
7. Встановити оплату послуг арбітражного керуючого Стецини І.В. (розпорядника майна) в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.
8. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.
9. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 11.01.2021 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), реєстру вимог кредиторів, а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.
10. Визначити дату проведення попереднього судового засідання на 20.01.21 о 12:10 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 7.
11. Зобов'язати розпорядника майна у строк до 23.01.2020 провести інвентаризацію майна боржника.
12. Зобов'язати Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Святошинської районної в м. Києві державної адміністрації надати суду докази внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про порушення провадження у справі про банкрутство боржника.
13. Копію ухвали надіслати боржнику, ініціюючому кредитору та засновнику (учаснику) боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби, органу державної податкової служби за місцезнаходженням боржника та державному реєстратору відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Святошинської районної в м. Києві державної адміністрації для відома та внесення відповідних відомостей про відкриття провадження у справі про банкрутство.
14. Запропонувати учасникам судового процесу під час дії карантину брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою програми Microsoft Teams у порядку ст. 197 Господарського процесуального кодексу України.
15. Повідомити учасникам судового процесу облікові записи Microsoft Teams судді Мандичева Д.В. - Мandychev_judge@ki.arbitr.gov.ua та секретаря судового засідання Судака С.С. - sudak.s@ki.arbitr.gov.ua.
16. Запропонувати учасникам судового процесу для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції не пізніше ніж за п'ять днів до судового засідання подати до суду заяву (засобами поштового зв'язку, на електронну пошту суду (підписану, за наявності, електронним підписом) або до скриньки для кореспонденції, встановленої у приміщенні канцелярії суду) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програми Microsoft Teams із зазначенням його облікового запису (логіну).
Відповідно до ч.ч. 4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та підлягає оскарженню. Оскарження ухвали не зупиняє провадження у справі про банкрутство.
Повний текст ухвали складено 03.12.2020
Суддя Д.В. Мандичев