номер провадження справи 34/21/20
10.11.2020 Справа № 908/335/20
м. Запоріжжя
Господарський суд Запорізької області у складі судді Науменка А.О.,
при секретареві судового засідання Федорова К.О.,
розглянувши матеріали № 908/335/20
за позовом Акціонерного товариства “Нікопольський завод феросплавів”, ідентифікаційний код юридичної особи 00186520 (53200, Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Електрометалургів, буд. 310)
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Градоліт”, ідентифікаційний код юридичної особи 40284341 (69006, м. Запоріжжя, Парковий бульвар, буд. 1-Б)
про стягнення 1172000,00 грн.
За участю уповноважених представників сторін:
від позивача:
Василюха Т.О., ордер ДП № 2060/036 від 10.03.2020;
Камбаров О.А., довіреність № 27-4016 від 19.02.2020;
Бойко Н.Л., довіреність № 25-4016 від 17.02.2020;
від відповідача:Міхантьєв М.Д., довіреність № 8А від 27.02.2020
До Господарського суду Запорізької області від Акціонерного товариства “Нікопольський завод феросплавів” надійшла позовна заява № 2020.02.11/5-7578 від (вх. 385/08-07/20 від 14.02.2020) про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю “Градоліт” грошових коштів в розмірі 1172000,00 грн, сплачених позивачем за неякісний обсяг БСГ в 586 м.куб на підставі договору поставки, між сторонами.
Позовні вимоги обґрунтовано невиконанням відповідачем свого обов'язку в частині визначеної п. 2 Специфікації № 1 поставки БСГ в обсязі 586 куб.м вартістю 1172000, 00 грн та не поверненням у строк вказаної суми грошових коштів позивачеві.
Позов заявлено на підставі ч. 1 та ч. 3 ст. 212 Цивільного кодексу України, ст. 193 Господарського кодексу України та умов договору поставки № 1807142 від 15.11.2018 в редакції Протоколу узгодження розбіжностей № 1 до договору поставки, укладеного 22.11.2018, з додатками до нього.
Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.02.2020 справу № 908/335/20 передано на розгляд судді Науменку А.О.
Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 19.02.2020 у справі № 908/335/20 позовна заява прийнята судом до розгляду за правилами загального позовного провадження.
За наслідками судового засідання 01.07.2020, судом постановлено ухвалу про призначення у справі № 908/335/20 судової експертизи речовин хімічних виробництв та спеціальних хімічних речовин, проведення якої доручено експерту Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України. Провадження у справі № 908/335/20 зупинено до отримання результатів судової експертизи. Постановлено: позивачу та відповідачу - протягом п'яти робочих днів з дати отримання цієї ухвали направити експерту Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) необхідні для експертизи докази та всі документи, які надавались сторонами для розгляду спору до суду та інші, які підтверджують наявність між сторонами договірних відносин та факт виконання договору сторонами (в оригіналах та належним чином засвідчених копіях) (у разі необхідності). Зобов'язано позивача і відповідача своєчасно та у повному обсязі виконувати усі вимоги суду та експерта, сприяти в проведенні експертизи, надавати за вимогою експерта та суду всі документи, необхідні для проведення експертизи.
08.07.2020 матеріали господарської справи № 908/335/20 направлено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) для проведення судової експертизи.
05.10.2020 до канцелярії Господарського суду Запорізької області надійшло клопотання експерта Олександра Дорожинського, який встановив недостатність матеріалів, що необхідні для вирішення питань при проведенні експертизи, і відповідно до вимог ч. 6 ст. 69 Господарського процесуального кодексу України, ст. 6, ст. 13 Закону України “Про судову експертизу”, п.п 2.1, 2.2 та 3.9 “Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень”, просить надати в розпорядження експерта:
- офіційно опубліковану методику визначення якісного та кількісного складу протиморозної добавки в складі бетонного каменю (у доступному для експерта режимі пошуку таку не знайдено);
- технологічно-проєктну документацію на якісний та кількісний склад бетонної суміші, що була доставлена для влаштування верху покриття основного шару автодороги на її ділянці від центральної прохідної до СГП-1 ЦВФ (відстань 262м);
- вирубки (згідно з ДСТУ Б В.2.7-319:216) верху покриття основного шару автодороги на її ділянці від центральної прохідної до СП1-1 ЦВФ (об'єкту дослідження),
або довірчі зразки для проведення порівняльного дослідження:
- каменю бетонного з використанням протиморозних добавок, що додавались (чи повинні були додаватись), отриманого у відповідних умовах при температурі-10 С;
- каменю бетонного без використання протиморозних добавок, що додавались (чи повинні були додаватись), отриманого у відповідних умовах температури -10°С;
- протиморозних добавок, що додавались (чи повинні були додаватись);
- вирубки (згідно з ДСТУ Б В.2.7-319:216) верху покриття основною шару автодороги на її ділянці від центральної прохідної до СГП-1 ЦВФ (об'єкту дослідження).
У разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він вправі просити господарський суд про їх надання. Клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребувалися судом, надсилаються до експертної установи.
Для розгляду клопотання експерта, суд поновив провадження у справі з 27.10.2020 та призначив судове засідання на 27.10.2020 об 11 год. 20 хв. для виконання сторонами клопотання експерта про забезпечення додатковими матеріалами.
27.10.2020 від відповідача у справі надійшли письмові пояснення на запитання екперта.
27.10.2020 від позивача у справі надійшли письмові пояснення.
В судовому засіданні 27.10.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу “Акорд”.
Представники сторін підтримали подані письмові пояснення від 27.10.2020 та надали один одному примірники пояснень, про що на поясненнях містяться відповідні відмітки.
Представник позивача підтримав письмові пояснення та пояснив, що: 1) розрахунковий склад бетону та лабораторні випробування складу бетону, затвердження суміші (рецептури) з протиморозною добавкою у зимовий період виконується виробником БСГ відповідно до ДСТУ Б В.2.7.-175:2008 та ДСТУ Б 8.2.7-171:2008; вирубки та випробування (відбір зразків бетону) на ділянці від центральної прохідної до СГП-1 ЦПФ (об'єкту дослідження) виконується згідно чинного ДСТУ Б В.2.7.214:2009. ДСТУ Б В.2.7-319 2016 стосується асфальтобетонів та асфальту. 3) процедура виготовлення та надання до суду довірчих зразків бетону (щодо проведення порівняльного дослідження) має бути обговорена та погоджена у судовому засіданні з відповідачем ТОВ «ГРАДОЛІТ». Інші питання, які зазначені в ухвалі Господарського суду Запорізької області від 06.10.2020 року є виключно компетенцією ТОВ «ГРАДОЛІТ».
Представник відповідача зазначив, що відповідач не підтримує раніше подане клопотання про відкладення розгляду справи.
ТОВ «ГРАДОЛІТ» по зазначеним питанням експерта у письмових поясненнях та представник в судовому засіданні зазначив:
1) офіційно методика визначення якісного та кількісного складу протиморозної добавки в складі бетонного каменю зазначена в ДСТУ Б В.2.7-69-98 «ДОБАВКИ ДЛЯ БЕТОНІВ Методи визначення ефективності» та ДСТУ Б В.2.7-65-97. Добавки для бетонів і будівельних розчинів. Класифікація.».
2) технологічно-проєктну документацію на якісний та кількісний склад бетонної суміші, що була доставлена для влаштування верху покриття основного шару автодороги на її ділянці від центральної прохідної до СГП-1 ЦВФ повинні знаходитись у позивача, в тому числі і журнали заливки бетону (журнали бетонних робіт).
3) надати експериментальні зразки бетонного каменю та протиморозної добавки з боку відповідача не вбачається можливим оскільки: на даний час підприємство відповідача в своїй виробничій діяльності не використовує противоморозну добавку "Кріопласт СП 15-1" виробництва ТОВ «ПОЛІПЛАСТ-Україна»; за даними заводу виробника противоморозної добавки "Кріопласт СП 15-1" на даний час хімічний склад добавки "Кріопласт СП 15-1" відрізняється від аналогічної добавки виробництва 2017 року, оскільки виробник постійно її довершує різними технологіями; також підприємство відповідача з початку 2020 року не використовує в своїй господарській діяльності цемент виробництва ПрАТ "Кривий Ріг Цемент" (колишнє найменування ХайдельбергЦемент) з якого вироблялась бетонна суміш для позивача, а отже експериментальні зразки не будуть в повному обсязі відповідати предмету дослідження.
Таким чином, на даний час, ТОВ «ГРАДОЛІТ» не має можливості надати експерту зразки каменів, оскільки в цьому випадку вони будуть не об'єктивним експериментальним предметом дослідження для експерта з причин того, що вони будуть вироблені з сировини іншого виробництва і мати іншу рецептуру замішування.
При цьому навіть у разі можливості надання ТОВ «ГРАДОЛІТ» даних експериментальних зразків постає питання подальшої об'єктивності висновків експертизи, оскільки в даному випадку їх надає одна із заінтересованих сторін.
Запит експерта відносно надання зразків (вирубки) верху покриття основною шару автодороги на її ділянці від центральної прохідної до СГП-1 ЦВФ на думку відповідача повинні надаватись позивачем за умови участі представників відповідача при їх відібрані.
В судовому засіданні сторони дійшли згоди щодо того, що офіційно опублікованою методикою є Методика визначення якісного та кількісного складу протиморозної добавки в складі бетонного каменю зазначена в ДСТУ Б В.2.7-69-98 «ДОБАВКИ ДЛЯ БЕТОНІВ Методи визначення ефективності» та ДСТУ Б В.2.7-65-97. Добавки для бетонів і будівельних розчинів. Класифікація.».
Розрахунковий склад бетону та лабораторні випробування складу бетону, затвердження суміші (рецептури) з протиморозною добавкою у зимовий період виконується виробником БСГ відповідно до ДСТУ Б В.2.7.-175:2008 та ДСТУ Б 8.2.7-171:2008.
Щодо питання експерта про надання технологічно-проєктної документації на якісний та кількісний склад бетонної суміші, що була доставлена для влаштування верху покриття основного шару автодороги на її ділянці від центральної прохідної до СГП-1 ЦВФ (відстань 262м), сторони звернулись до суду із проханням щодо роз'яснень експерта з цього питання, чи можливе надання будівельно-технічної документації, рецептури бетонної суміші чи іншої документації, чи обов'язкове надання довірчих зразків для проведення порівняльного дослідження. Експерементальні зразки відповідачем надати неможливо, при цьому є можливість надати лише письмові пояснення з цього питання (який цемент використовувався на той час та його відповідні характеристики). При цьому відповідач зазначив, що частина необхідних документів була додана до позовної заяви та для здійснення експертизи.
Представник позивача, в свою чергу, зазначила, що поставка автобетонної суміші готової відбувалась за допомогою автобетонозмішувача (на кожну надавався документ про якість бетону відповідно до ДСТУ і ці документи надавались до матеріалів справи). Можливо необхідні оригінали документів, відповідно до ДСТУ, який бетон і які добавки додавались. Необхідна документація на хімічний склад матеріалу, зо поставляється. Документи на якість бетону є можливість надати.
Представники сторін в судовому засіданні дійшли згоди, що разом зі спірної ділянки автодороги здійснять відповідну вирубку, де укладався об'єкт дослідження.
Представник відповідача в свою чергу зазначив про те, що надання експериментальних зразків бетонного каменю та протиморозної добавки з боку відповідача не вбачається можливим, оскільки на даний час підприємство відповідача в своїй виробничій діяльності не використовує противоморозну добавку "Кріопласт СП 15-1" виробництва ТОВ «ПОЛІПЛАСТ-Україна»; за даними заводу виробника противоморозної добавки "Кріопласт СП 15-1" на даний час хімічний склад добавки "Кріопласт СП 15-1" відрізняється від аналогічної добавки виробництва 2017 року оскільки виробник постійно її довершує різними технологіями; також підприємство відповідача з початку 2020 року не використовує в своїй господарській діяльності цемент виробництва ПрАТ "Кривий Ріг Цемент" (колишнє найменування ХайдельбергЦемент з якого вироблялась бетонна суміш для позивача, а отже експериментальні зразки не будуть в повному обсязі відповідати предмету дослідження.
Також, представник позивача повідомила, що надати відповідні вирубки (відбір зразків бетону) можливо саме згідно з ДСТУ Б В.2.7.214:2009, оскільки ДСТУ Б В.2.7-319 2016 стосується асфальтобетонів та асфальту.
Заслухавши представників сторін, суд дійшов до висновку про необхідність зупинення провадження у справі, у зв'язку з призначеною судовою експертизою, та необхідністю звернення до експерта для надання відповідних роз'яснень з питань призначеної експертизи, надання сторонами відповідних пояснень та доказів та призначив наступне судове засідання на 10.11.2020 о 12 год. 20 хв.
09.11.2020 до суду від відповідача надійшов супровідний лист на виконання вимог суду та клопотання експерта із доданими документами (ДСТУ та довідкою).
10.11.2020 до суду від експерта електронною поштою надійшло клопотання із відповідями на запит суду та рахунок на оплату експертизи.
10.11.2020 до суду від позивача надійшли клопотання вих. № 2728-4016, № 2828-4016, № 2829-4016 від 10.11.2020 про долучення до матеріалів справи документів про якість розчину, ДСТУ та журналу бетонних робіт № 14).
В судовому засіданні 10.11.2020 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу “Акорд”.
Суд оголосив склад суду. Відводи суду та секретарю відсутні.
Суд оголосив наступні відповіді експерта:
1) З урахуванням пояснень сторін, викладених в ухвалі суду від 27.10.2020, прошу надати документи про якість бетону відповідно до ДСТУ на кожну поставку (оскільки в матеріалах справи таких не було знайдено), журнали бетонних робіт, або будь-яку можливу тетехнологічно-проєктну документацію, в якій буде зазначено якісний склад (складові бетонної суміші) та кількісний склад (їх відсоткове співвідношення).
2) Надання відповідної вирубки (відбір зразків бетону ), згідно з ДСТУ Б В.2.7.214:2009 не можливо, оскільки в даному нормативному документі немає відомостей про відбір проб з готової продукції. Дані про відбір проб з готових конструкцій наведено в ДСТУ Б В.11.2.7-223:2009 "БЕТОНИ, МЕТОДИ ВИЗНАЧЕННЯ МІЦНОСТІ ЗА ЗРАЗКАМИ, ВІДІБРАНИМИ З КОНСТРУКЦІЙ».
3) Надання довірчих зразків для проведення порівняльного дослідження є обов'язковим. Згідно ДСТУ Б В.2.7-69-98 «ДОБАВКИ ДЛЯ БЕТОНІВ. Методи визначення ефективності» п. 8.1.3.1: «Готують бетонні суміші контрольного складу та основних складів з маркою іза легкоукладальністю П1. Суміші основних складів замішують розчинами добавки з концентрацією за 8.1.2.3 8.1.3.2 З бетонних сумішей виготовляють зразки на один термін випробування для контрольного та основного складів.».
Надання об'єкту (об'єктів) дослідження є обов'язковою умовою виконання експертизи. У разі, якщо виконати клопотання в повному обсязі виявиться неможливим, дана експертиза буде виконана в межах можливості експертів Інституту, відповідно до наданих документів і об'єктів дослідження.
Представники сторін заслухали відповіді експерта та надали пояснення з приводу поданих клопотань та документів.
Судом задоволені клопотання сторін про долучення доказів на виконання клопотання експерта про надання додаткових матералів для проведення експертизи, долучено до матеріалів справи надані сторонами докази та копія журналу бетонних робіт № 14.
Заслухавши представників сторін, суд дійшов до висновку про необхідність зупинення провадження у справі, у зв'язку з призначеною судовою експертизою, та необхідністю виконання сторонами клопотання експерта у повному обсязі, надання сторонами відповідних доказів та призначив наступне судове засідання на 24.11.2020 об 11 год. 40 хв.
Згідно з п. 6 ч. 1 ст. 229 ГПК України провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених: пунктом 2 частини першої статті 228 цього Кодексу - на час проведення експертизи.
Для продовження розгляду клопотання експерта, суд вважає за необхідне поновити провадження у справі та призначити судове засідання для виконання сторонами клопотання експерта про забезпечення додатковими матеріалами.
За змістом ч. 2 ст. 232 ГПК України процедурні питання, пов'язані з рухом справи в суді першої інстанції, клопотання та заяви осіб, які беруть участь у справі, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, вирішуються судом шляхом постановлення ухвал.
Керуючись п. 2 ч. 1 ст. 228, ст. 230, ст.ст. 232, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Зупинити провадження у справі № 908/335/20 на час проведення експертизи.
2. Поновити провадження у справі № 908/335/20 для розгляду клопотання експерта з 24.11.2020.
3. Наступне судове засідання з розгляду клопотання експерта призначити на 24.11.2020 об 11 год 40 хв. яке відбудеться в приміщенні Господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, буд. 4, корпус І, ІІ поверх, каб. 206 (про залу судового засідання буде повідомлено додатково на відповідному стенді суду).
4. Сторонам завчасно надати суду: витребувані експертом вирубки (відбір зразків бетону) та довірчі зразки, належним чином оформлені.
5. Попередити сторони про відповідальність за невиконання вимог суду.
6. Копію цієї ухвали направити сторонам.
7. Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення - 10.11.2020.
Повний текст ухвали складено та підписано 13.11.2020.
Суддя А.О. Науменко