Провадження №1-в/331/109/2020
Справа № 331/3833/20
09 листопада 2020 року м. Запоріжжя
Жовтневий районний суд м. Запоріжжя у складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
за участю секретаря - ОСОБА_2 ,
прокурора - ОСОБА_3 ,
засудженої - ОСОБА_4 ,
адвоката засудженої - ОСОБА_5 ,
представника ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» - ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Запоріжжя в режимі відеоконференції клопотання про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк відбування покарання засудженої
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Запоріжжя, громадянки України, яка має професійно-технічну освіту, заміжня, має на утримання двох неповнолітніх дітей, не працює, зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимої:
-30 листопада 2000 Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ч. 3 ст. 140 КК України до 3 років позбавленні волі. В порядку ст. 46-1 КК України відстрочено покарання, призначеного вироком суду на 2 роки. Постановою Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 05.12.2002 року скасовано відстрочку виконання покарання та направлено для виконання покарання до ВК №34. 17 серпня 2004 року звільнена умовно-достроково, не відбутий строк 1 рік 3 місяці 25 днів;
-16.05.2006 року Ленінським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років 9 місяців позбавлення волі;
-21.05.2007 року Заводським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавленні волі з іспитовим строком на 3 роки;
-10.03.2009 року Заводським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 190 КК України до 3 років 7 місяців позбавлення волі. 27.02.2012 року звільнена з Збаржівської ВК Тернопільської області за відбуттям строку покарання;
-19.10.2016 року Комунарським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 15 ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;
-04.10.2017 року Запорізьким районним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі. Ухвалою Запорізького районного суду м. Запоріжжя від 09.11.2017 року звільнена від відбування призначеного покарання на підставі п. «в» ст. 1 Закону України «Про амністію 2016»;
-14.03.2018 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки;
-24.12.2019 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 309 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі,
До Жовтневого районного суду м. Запоріжжя звернулась засуджена ОСОБА_4 з клопотанням про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк відбування покарання засудженої.
Клопотання мотивовано тим, що 08.11.2018 року ОСОБА_4 було взято під варту та поміщено до установи попереднього ув'язнення (Запорізького СІЗО №10), де вона продовжує утримуватися і по теперішній час. Посилаючись на положення Закону України №838-УІІІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання», яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув'язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. Позицію також мотивує правовим висновком Великої палати Верховного суду від 29.08.2018 року у справі №663/537/17, нормами ст. 5 КПК України, ст. 58 Конституції України щодо зворотної дії у часі нормативно-правових актів. Просить зарахувати у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, (в редакції Закону №838-УІІІ) строк тримання в установі попереднього ув'язнення в період з 08.11.2018 року по дату розгляду клопотання у строк відбування покарання, призначеного вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 24.12.2019 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Прокурор просила відмовити в задоволенні клопотання засудженої.
Засуджена ОСОБА_4 підтримала вимоги клопотання, та просила їх задовольнити.
Адвокат засудженої ОСОБА_5 в судовому засіданні просив клопотання задовольнити з підстав викладених в клопотанні.
Представник ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» просив відмовити в задоволенні клопотання через його необґрунтованість.
Судом на підставі вивчення письмових доказів, доданих до клопотання та досліджених у судовому засіданні матеріалів особової справи засудженої встановлено наступне.
Вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 24.12.2019 року (ЄУН 335/7747/18, провадження 1-кп/335/242/2019) ОСОБА_4 за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 309 КК України призначено покарання за кримінальні правопорушення, вчинені до засудження за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя 14.03.2018 року: за ч. 1 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за ч.1 ст. 309 КК України, більш суворим, призначеним за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя 14.03.2018 року, призначено ОСОБА_4 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. ОСОБА_4 призначено покарання після засудження вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 14.03.2018 року за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік; за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначено покарання за сукупністю злочинів, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців.
Відповідно до ст. 72 КК України та на підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання покарань із невідбутим покаранням, призначеним вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 14.03.2018 року, остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
Строк відбування покарання ОСОБА_4 постановлено рахувати з дня застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та дня фактичного затримання - з 08.11.2018 року.
Ухвалою Запорізького апеляційного суду від 01.10.2020 року вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 24.12.2019 року залишено без змін.
Вказані фактичні обставини учасниками провадження не заперечувались.
Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов'язані з виконанням вироку.
Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов'язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 ( частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» за № 838-VIII
Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув'язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» від 18 травня 2017 року№ 2046-VIII (вступив в силу 21.06.2017) Частину п'яту статті 72 КК України викладено у наступній редакції Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув'язнення, може пом'якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".
Відповідно до п. 105 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Пунктом 106 зазначеної постанови передбачено, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Нормами ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону № 838-VIII), визначено які періоди перебування під вартою включаються до строку попереднього ув'язнення.
Аналогічні положення містяться і у Законі України «Про попереднє ув'язнення».
Ухвалою Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 08.11.2018 року (ЄУН №337/5192/18, провадження №1-кс/337/1511/2018) до ОСОБА_4 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в Запорізькому Слідчому ізоляторі Управління державної пенітенціарної служби України в Запорізькій області.
Враховуючи той факт, що вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 24.12.2019 року ОСОБА_4 визнано винною у скоєнні кримінальних правопорушень та призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавленні волі. Строк відбування покарання постановлено рахувати з дня застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та дня фактичного затримання - з 08.11.2018 року, то фактично розглянуто питання щодо зарахування попереднього строку ув'язнення у строк відбування покарання. Також суд зазначає, що кримінальні правопорушення за цим провадженням вчинені 03.01.2018, 02.04.2018, 31.08.2018, 04.09.2018, 18.09.2018, 21.09.2018 та 05.10.2018 року, тобто не в час, коли діяли положення ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII. У інших кримінальних провадженнях попереднє ув'язнення до ОСОБА_4 не застосовувалося. Вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 14.03.2018, покарання за яким приєднано до покарання за вироком від 24.12.2019, ОСОБА_4 засуджено за епізодами злочинної діяльності від 14.12.2017, 11.12.2017
Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя набрав законної сили 01.10.2020 року , відповідно до рішення Запорізького апеляційного суду, яким апеляційну скаргу засудженої залишено без змін.
З огляду на вищевикладене, вимоги про зарахування строку попереднього ув'язнення із розрахунку один день попопереденього ув'язнення за два дні позбавлення волі задоволенню не підлягає, оскільки кримінальні правопорушення, за які засуджена ОСОБА_4 вчинені нею після набрання законної сили Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.
Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-
У задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк відбування покарання засудженого - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя, а для засудженого, який тримається під вартою, з моменту вручення копії судового рішення.
Суддя ОСОБА_7