Рішення від 05.11.2020 по справі 160/14383/20

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2020 року Справа № 160/14383/20

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Турової О.М.,

за участі секретаря судового засідання: Молоданова М.Ю.,

позивача: ОСОБА_1

представників позивача: Герасимчука С.С., Анкудінова А.О.,

представника відповідача: Мазур Ю. В.,

представника третьої особи: Нездолій Г.В.,

розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі адміністративну справу за позовною заявою кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: кандидат на посаду Марганецького міського голови Боровик Геннадій Васильович про визнання дій та бездіяльності протиправними, визнання протиправними та скасування рішень і зобов'язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

03 листопада 2020 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду через підсистему «Електронний суд» надійшла позовна заява кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області, в якій позивач просить:

- визнати протиправною бездіяльність Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо неповернення скарг від ОСОБА_2 (Скарга №634 від 27.10.2020 о 23:45), та ОСОБА_3 (Скарга №645 від 27.10.2020 о 13:10), на підставі ч.1 ст.68 Виборчого кодексу України;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо прийняття Постанови від 28.10.2020р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправною і скасувати постанову Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таку, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протокольного рішення від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним і скасувати Протокольне рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таке, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо проведення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), проведеного на підставі Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., та Протокольного рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправною бездіяльність Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо порушення принципу безперервності виборчого процесу та залишення виборчої документації, в тому числі списків виборців, в приміщенні Територіальної виборчої комісії по виборчій дільниці №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 30.10.2020р. та невжиття заходів до їх належного зберігання, а також не встановлення відповідних результатів виборів на виборчій дільниці №120731 за результатами розгляду виборчої документації ДВК №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 20.10.2020р., як таку, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Акта про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня о 10 год. 50 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним і скасувати Акт Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня 2020 року о 10 год. 50 хв., як такий, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протокольного рішення від 30.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 30.10.2020р. №142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731» 13 год. 05 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним і скасувати Протокольне рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таке, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протоколу від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним та скасувати Протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», як такий, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо ухвалення Постанови від 31.10.2020 р. про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою, складеної за результатом Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеного 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправною та скасувати Постанову Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 31.10.2020р., складену на підставі Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі» від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв., як таку, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) повторно встановити результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі, з урахуванням результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), Дніпропетровська область та результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року);

- зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) при повторному встановленні результатів голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі, з урахуванням результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), Дніпропетровська область та результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року) зарахувати ОСОБА_1 235 голосів виборців, поданих за кандидата на посаду міського голови з виборчої дільниці №120731, та 50 голосів виборців, поданих за кандидата на посаду міського голови з виборчої дільниці №120734;

- зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) до повторного встановлення результатів голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі утриматися від дій, спрямованих на офіційне оприлюднення шляхом опублікування у відповідних місцевих друкованих засобах масової інформації результатів виборів Марганецького міського голови.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.11.2020р. у задоволенні клопотання представника позивача про поновлення строку звернення до суду відмовлено, а позовну заяву кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про визнання дій та бездіяльності протиправними, визнання протиправними та скасування рішень і зобов'язання вчинити певні дії в частині позовних вимог про визнання протиправною бездіяльності Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо неповернення скарг від ОСОБА_2 (Скарга №634 від 27.10.2020 о 23:45), та ОСОБА_3 (Скарга №645 від 27.10.2020 о 13:10), на підставі ч.1 ст.68 Виборчого кодексу України; визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протокольного рішення від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ; визнання протиправним і скасування Протокольного рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таке, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 - залишено без розгляду.

Крім того, ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.11.2020р. відмовлено у відкритті провадження в адміністративній справі №160/14383/20 за позовною заявою кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про визнання дій та бездіяльності протиправними, визнання протиправними та скасування рішень і зобов'язання вчинити певні дії в частині позовних вимог про визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо прийняття Постанови від 28.10.2020р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таких, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 , а також про визнання протиправною і скасування постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як такої, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 .

Таким чином, судом прийнято до розгляду наступні позовні вимоги кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 :

- визнати протиправною бездіяльність Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо порушення принципу безперервності виборчого процесу та залишення виборчої документації, в тому числі списків виборців, в приміщенні Територіальної виборчої комісії по виборчій дільниці №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 30.10.2020р. та невжиття заходів до їх належного зберігання, а також не встановлення відповідних результатів виборів на виборчій дільниці №120731 за результатами розгляду виборчої документації ДВК №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 20.10.2020р., як таку, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Акта про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня о 10 год. 50 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протокольного рішення від 30.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 30.10.2020р. №142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731» 13 год. 05 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним і скасувати Протокольне рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таке, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протоколу від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо ухвалення Постанови від 31.10.2020 р. про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою, складеної за результатом Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеного 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.11.2020р. прийнято позовну заяву кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про визнання дій та бездіяльності протиправними, визнання протиправними та скасування рішень і зобов'язання вчинити певні дії до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі №160/14383/20 за цією позовною заявою, призначено цю справу до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) учасників справи з призначенням судового засідання на 04 листопада 2020 року о 19:30 год..

Також вказаною ухвалою суду від 04.11.2020р. залучено кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_4 до участі у цій справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Крім того, означеною ухвалою суду витребувано у відповідача додаткові докази у справі, а саме: належним чином завірені копії: Акта про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів виборців на перших місцевих виборах міського голови Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці №120731, складеного Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області 30.10.2020 р. о 10 год. 50 хв.; Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області від 30.10.2020 р. № 142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсним»; протокольного рішення від 30.10.2020р., на підставі якого винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області від 30.10.2020р. №142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсним»; Протоколу від 31.10.2020р. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеного о 14 год. 55 хв.; Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області від 31.10.2020р. «Про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою», а також інформації відносно того, чи враховано Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області при складанні Протоколу від 31.10.2020р. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», рішення Дніпропетровського окружний адміністративний суду у справі №160/13769/20 та у справі 160/13927/20, та яким чином.

В обґрунтування позовних вимог, які прийняті судом до розгляду, позивачем зазначено, що позивач є суб'єктом виборчого процесу та висувався від політичної партії «Пропозиція» кандидатом на посаду Марганецького міського голови. Оскаржувані дії відповідача щодо проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731, на думку позивача, є протиправними на підставі ч.12 ст.254 ВК України, оскільки фактично такий повторний підрахунок проведено без надання Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області (далі - Марганецькою МТВК, ТВК) можливості брати в ньому участь членам ДВК, кандидатам в депутати, кандидатам на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довіреним особам, уповноваженим особам організацій партій, офіційним спостерігачам на відповідних місцевих виборах, в приміщенні Марганецької МТВК. Також, протиправність дій відповідача щодо проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільничній виборчій комісії №120731 полягає у безпідставності його проведення, оскільки такий повторний підрахунок голосів було проведено за відсутності відповідного рішення відповідача про його проведення (постанови). В ході проведення такого повторного підрахунку голосів виборців по виборчій дільниці №120731 при розпакуванні виборчої документації по цій виборчій дільниці, відповідачем зауважено, що списки виборців були мокрі, однак, показами свідків та наявними у позивача відео матеріалами підтверджується, що члени Марганецької МТВК продовжували працювати зі списками виборців. Таким чином, відповідачем фактично було порушено порядок та умови зберігання виборчої документації, що призвело до пошкодження списків виборців, залиття водою. Відповідач вирішив самостійно їх просушити та на ніч залишив на столі у приміщенні ТВК, не запакувавши, що призвело до того, що фактично в ніч з 29.10.2020р. на 30.10.2020р. ці списки зберігалися не запакованими та без нагляду. Такою бездіяльністю відповідача, на думку позивача, порушено процес безперервності виборчого процесу та безперервності проведення процесу засідання ТВК, оскільки члени комісії не мали право покидати засідання та відпочивати, залишаючи при цьому виборчу документацію без нагляду. Також позивач вважає протиправними дії відповідача щодо складання Акта про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець від 30 жовтня 2020 року о 10 год. 50 хв., в якому викладено висновок, що внаслідок виявлених порушень неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці №№120731 перших місцевих виборах міських голів Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці №№120731, та вважає протиправним сам це акт, оскільки наведені в цьому акті порушення, на думку позивача, є такими, що жодним чином не призвели до неможливості достовірного встановлення результатів волевиявлення виборців на виборчій дільниці №120731. При цьому, позивач наголошує, що протягом засідання, яке тривало 29.10.2020 року, ТВК фактично переглянула кожний з бюлетенів, поданих за усіх кандидатів на посаду міського голови; кожен з бюлетенів був продемонстрований присутнім на засіданні ТВК і волевиявлення виборця при цьому оголошувалось членом ТВК. Таким чином, фактично на засіданні ТВК 29.10.2020 року всі голоси по всім кандидатам були підраховані та оголошені, що підтверджується наявним відеозаписом цієї процедури. При цьому, перелічені ТВК у Акті порушення стосувались не голосів виборців і не бюлетенів, на яких були позначки виборців, а стосувалися погашених бюлетенів, списків виборців та контрольних талонів, які жодним чином не свідчать про волевиявлення виборців на виборчій дільниці №120731. Отже, на думку позивача, відповідач у даному випадку повинен був не визнавати голосування на цій виборчій дільниці недійсним, а скласти відповідно до ст.250 ВК України акти, у яких відобразити причини виявлених невідповідностей. Також позивач зауважував, що вся виборча документація на момент повторного підрахунку голосів знаходилась у ТВК вже майже дві доби. Під час розпечатування пакету зі списком виборців було виявлено, що список виборців залитий рідиною, але при цьому сам паперовий пакет чомусь сухий. Отже, на думку позивача, є підстави вважати, що цей пакет протиправно розкривався членами ТВК безпосередньо перед повторним підрахунком і що залиття списку рідиною було зроблено ними навмисно. Разом з тим, позивач наголошував на тому, що списки виборців були у наявності, тобто не були знищені. Також позивач зауважував, що відповідачем не було зазначено про існування жодного факту голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах, чи жодного факту голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно, як не було зазначено жодного факту голосування особою більше ніж один раз. Крім того, позивачем вказано, що 30.10.2020 року близько 13 годин 40 хвилин заступник голови ТВК оголосила всім присутнім зміст Постанови Марганецької МТВК від 30.10.2020 року, №142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсним», поставила її на голосування і вона була прийнята. При цьому, на думку позивача ця постанова була винесена на підставі Протокольного рішення від 30.10.2020р. про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсним, водночас, це Протокольне рішення та дії відповідача щодо його прийняття є протиправними, оскільки підстави, передбачені ч.1 ст.252 ВК України для визнання голосування на виборчій дільниці №120731 недійсним фактично були відсутні. Також позивач зазначає про протиправність Протокольного рішення Марганецької МТВК від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., оскільки підстави для проведення повторного підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці у розумінні ВК України також були відсутні. Крім того, позивач зазначав, що в результаті систематичних порушень відповідачем виборчого законодавства, ОСОБА_5 неправомірно втратила 234 голоси, що фактично вплинуло на результати виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі. При цьому, відповідачем при складанні Протоколу від 31.10.2020р. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі» та ухваленні Постанови від 31.10.2020р. про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою, не враховано рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду у справах №160/13769/20 та №160/13927/20, якими визнано протиправним проведення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №120734 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року),а також визнано протиправним та скасовано протокол Марганецької МТВК №120734 від 29.10.2020р. про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120734 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року). Саме через протиправну процедуру підрахунку голосів виборців відповідачем було фактично порушено права позивача, передбачені ст.38 Конституції України, що і змусило позивача звернутися до суду з цим позовом.

У судовому засіданні 04 листопада 2020 року, призначеному на 19:30 год. усними ухвалами суду, постановленими без видалення до нарадчої кімнати, із занесенням до протоколу судового засідання, частково задоволено клопотання представника позивача про долучення до матеріалів справи додаткових письмових доказів та про виклик свідків і викликано для допиту у якості свідків ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , а також задоволено клопотання представника відповідача про виклик свідків та викликано для допиту у якості свідків ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , крім того, оголошено перерву до 05 листопада 2020 року до 10:00 год. для подання до суду: представником позивача - пояснень, представником відповідача - відзиву на позовну заяву, представником третьої особи - письмових пояснень на позовну заяву.

У судовому засіданні 05 листопада 2020 року усними ухвалами суду, постановленими без видалення до нарадчої кімнати, із занесенням до протоколу судового засідання, частково задоволено клопотання представника позивача про долучення до матеріалів справи електронних доказів з відеозаписами засідання Марганецької МТВК, а також відмовлено у задоволенні клопотання представника позивача про виклик і допит експерта з питань виборчого права.

05 листопада 2020 року на електронну адресу суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач пред'явлений позов не визнав та просив повністю відмовити у його задоволенні, посилаючись на те, що законність рішення Марганецької МТВК про проведення повторного підрахунку голосів виборців по виборчій дільниці № 120731, оформлене Постановою від 28.10.2020 р. № 138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців по виборчій дільниці № 120731» підтверджено рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року у справі №160/13850/20 (суддя ОСОБА_16 ), яке набрало законної сили. Відповідно до Акта Марганецької МТВК про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів, складеного у м. Марганець, 30.10.2020 року о 10 год. 50 хв., було встановлено, що Марганецькою МТВК при повторному підрахунку голосів виборців по виборчій дільниці №120731 виявлено 10 (десять) погашених виборчих бюлетенів, яких було більше, чим виборчих бюлетенів, отриманих ДВК від ТВК та більше, чим кількість корінців фактично використаних виборчих бюлетенів при видачі виборцям та встановлено неспівпадіння кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені з кількістю виборців, які прийняли участь у голосуванні, а також зафіксовано факт знищення списку виборців, що унеможливлювало перевірку результатів волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування, та перевірку відповідності вимогам п.1 ч.1 ст.252 Виборчого кодексу України щодо голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах, з огляду на що в подальшому Марганецькою МТВК шляхом постановки на голосування відповідного питання, в порядку ч.29 ст.250 Виборчого кодексу України, прийнято рішення визнати голосування на виборчій дільниці №120731 недійсним. При цьому, відповідач зауважував, що в законі прямо вказується на наявність списку виборців, який співставляється із іншою виборчою документацією, у тому числі із виборчими бюлетенями, і в разі наявності відмінностей у списку виборці в у кількості, що перевищує 5 відсотків кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з. відповідних місцевих виборів, голосування визнається недійсним. По виборчій дільниці №120731 було встановлено факт знищення списку виборців, що підтверджується відповідним Актом Марганецької МТВК, при цьому, внаслідок залиття та злипання списку виборців, неможливо було з нього отримати будь-які відомості, що вказувало на неможливість співставлення зі списком виборців іншої виборчої документації та об'єктивного встановлення причин порушень, вже виявлених на той момент Марганецькою МТВК по 11-ти бюлетеням. Таким чином, за твердженням відповідача, Марганецька МТВК у законний спосіб та встановивши наявність порушень по 11-ти бюлетеням, а також знищення списку виборців мала всі законні підстави для складання акта про виявленні порушення в порядку ч.2 ст.252 ВК України та для визнання недійсним голосування по виборчій дільниці №120731. Крім того, відповідачем наголошено, що постанова Марганецької МТВК про визнання голосування на вказаній дільниці недійсним була оскаржена позивачем в іншій справі, в рамках якої надано оцінку і безпосередньо Акту про виявленні порушення від 30.10.2020р., як доказу, і будь-якої його невідповідності обставинам справи не встановлено. Також відповідачем зауважено, що доводи позивача про начебто бездіяльність комісії є безпідставними, оскільки під час перерви на відпочинок до будь-яких інших функцій члени Марганецької МТВК не залучалися, а працювати декілька діб без відпочинку просто неможливо, тому такі твердження позивача про неможливість здійснення технічних перерв на відпочинок суперечать як здоровій логіці, так і праву особи на відпочинок та сон. До того ж, твердження позивача про невжиття Марганецькою МТВК заходів щодо збереження виборчої документації не підтверджуються матеріалами справи, є голослівними, оскільки жодних доказів щодо відкликання представників органів поліції від забезпечення схоронності виборчої документації позивачем не надано, натомість поліція цілодобово охороняє таку виборчу документацію, жодних актів чи скарг про порушень з цього приводу не складалось.

У судовому засіданні 05.11.2020р. заслухано пояснення позивача та його представників, які підтримали пред'явлений позов та, посилаючись на викладені у ньому доводи, просили повністю задовольнити позовні вимоги; пояснення представника відповідача, який просив відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, посилаючись на аргументи викладені у відзиві на позовну заяву; пояснення представника третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, а також допитано свідків та досліджено докази, в тому числі електронні докази з відеозаписами засідання Марганецької МТВК, що долучені до матеріалів справи.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: кандидат на посаду Марганецького міського голови Боровик Геннадій Васильович правом на подання письмових пояснень у справі не скористався.

Представник третьої особи у судовому засіданні 05.11.2020р. проти задоволення позовних вимог заперечував, посилаючись на доводи, аналогічні викладеним відповідачем у відзиві на позов, а також додатково зазначав, що при розпакуванні виборчої документації з по виборчій дільниці №120731 було виявлено, що списки залиті виборців не просто водою, а якоюсь липкою рідиною, внаслідок чого вони злиплися і без пошкодження їх неможливо було роз'єднати їх аркуші. Також представником третьої особи зауважено, що при складанні оскаржуваних позивачем Протоколу від 31.10.2020р. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі» та ухваленні Постанови від 31.10.2020р. про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою, відповідач не міг врахувати рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду у справах №160/13769/20 та №160/13927/20, оскільки ці рішення ухвалені судом пізніше ніж вказаний протокол та постанова

Заслухавши пояснення позивача та його представників, а також представників відповідача та третьої особи, допитавши свідків, дослідивши електронні докази з відеозаписами та наявні в матеріалах справи письмові докази, а також проаналізувавши зміст норм матеріального та процесуального права, що регулюють спірні правовідносини, суд встановив наступні обставини та дійшов наступних висновків.

Судом встановлено, що з урахуванням Постанови Верховної Ради України «Про утворення та ліквідацію районів» №807-IX від 17.07.2020р. та розпоряджень Кабінету Міністрів України від 12.06.2020р., якими визначено адміністративні центри та затверджено території територіальних громад областей, Центральна виборча комісія постановою №160 від 08.08.2020р. призначила перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів, а постановою №176 від 14.08.2020р. призначила перші вибори депутатів районних рад на 25 жовтня 2020 року.

На виконання вимог Постанови Верховної Ради України «Про призначення чергових місцевих виборів у 2020 році» №795-IX від 15.07.2020р., в неділю 25 жовтня 2020 року. відбулись чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів.

ОСОБА_1 є кандидатом на посаду Марганецького міського голови Нікопольського району Дніпропетровської області, зареєстрована кандидатом 26.09.2020 року від політичної партії «Пропозиція».

Судом також встановлено, що Постановою Марганецької МТВК «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року» № 138, складеною 28.10.2020р. о 01:00 вирішено: провести повторний підрахунок голосів виборців з виборів Марганецького міського голови на виборчій дільниці № 120731.

На підставі вказаної постанови Марганецькою МТВК здійснено повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731, в ході проведення якого відповідачем складено Акт про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року о 10 год. 50 хв., згідно з яким при розгляді оригіналів виборчих документів дільничних виборчих комісій територіальною виборчою комісією було виявлено 10 (десять) погашених виборчих бюлетенів, яких було більше, чим виборчих бюлетенів, отриманих ДВК від ТВК та більш, чим кількість корешків фактично використаних виборчих бюлетенів при видачі виборцям. У той самий час, як встановлено членами територіальної виборчої комісії у ході підрахунку голосів, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з кількістю виборців, які прийняли участь у голосуванні не співпадає, на 1 (один) бюлетень більше. На деяких контрольних талонах немає підписів виборців, членів ДВК які видавали виборчі бюлетені та прізвища, та на одному бюлетені немає печатки. Більше того, під час проведення повторного підрахунку виборчих бюлетенів було установлено факт знищення списку виборців. Тобто, під час розпечатування конверту, документи, а саме: список виборців у ньому були пропитані рідиною невстановленого характеру, що унеможливило роботу з ними. Таким чином під час перевірки факту неналежної кількості бюлетней, перевірити відповідність вимог п.1 ч.1 ст.252 Виборчого кодексу України щодо голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз, неможливо. Внаслідок таких порушень неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці № 120731 перших місцевих виборах міських голів Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731.

Вказаний акт було оголошено головою Марганецької МТВК на засіданні комісії та у зв'язку із цим поставлено на голосування питання про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним.

За результатами розгляду цього питання шляхом голосування членами ТВК прийнято рішення про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним, яке оформлене постановою №142 від 30.10.2020р. «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним».

Вказана постанова мотивована тими самими обставинами, які викладені в акті про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року о 10 год. 50 хв.

Також за результатами повторного підрахунку голосів виборців 30.10.2020 року о 13 год. 05 хв. Марганецькою МТВК складено протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский району Дніпропетровська область, згідно з яким, зокрема, кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата на посаду міського голови не встановлено.

Крім того, судом встановлено, що 31 жовтня 2020 року Марганецькою МТВК складено протокол «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі» від 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв., яким, зокрема, встановлено, що найбільшу кількість голосів виборців в Єдиному одномандатному виборчому окрузі набрав кандидат на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_4 .

Постановою Марганецької МТВК «Про визнання особи обраної Марганецьким міським головою на перших місцевих виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року» №145 від 31.10.2020р. визнано кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , освіта вища, власник підприємства, самозайнята особа, місце народження - місто Марганець, особою обраною на посаду Марганецького міського голови, який за результатами голосування виборців отримав найбільшу, порівняно з іншими кандидатами, кількість голосів виборців.

Не погоджуючись з такими діями та рішеннями відповідача, позивач звернувся із позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зважає на таке.

Згідно зі статтею 38 Конституції України громадяни мають право брати участь в управлінні державними справами, вільно обирати і бути обраними до органів державної влади та органів місцевого самоврядування.

Гарантії права громадян на участь у виборах, підготовку та проведення виборів Президента України, народних депутатів України, депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, сільських, селищних, міських, районних у містах рад, сільських, селищних, міських голів визначає та регулює Виборчий кодекс України.

Відповідно статті 20 Виборчого кодексу України виборчий процес - це здійснення протягом встановленого цим Кодексом періоду часу суб'єктами, визначеними статтею 22 цього Кодексу, виборчих процедур, пов'язаних із підготовкою і проведенням відповідних виборів, встановленням та офіційним оголошенням (офіційним оприлюдненням) їх результатів.

За приписами ст.196 Виборчого кодексу України виборчий процес місцевих виборів включає такі етапи: 1) утворення виборчих округів; 2) утворення дільничних виборчих комісій; 3) складання списків виборців, їх перевірка та уточнення; 4) висування та реєстрація кандидатів; 5) проведення передвиборної агітації; 6) голосування у день виборів; 7) підрахунок голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів.

Особливістю заключного етапу виборчого процесу є те, що з моменту закінчення голосування ТКВ розпочинає безперервне засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі, і таке засідання оформлюється протоколом безперервного засідання (частини перша, друга статті 254 Виборчого кодексу України).

Згідно із частиною п'ятою статті 254 ВК України, за результатами розгляду документів дільничної виборчої комісії та скарг про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та підрахунку голосів на виборчій дільниці, а також під час транспортування виборчих документів до територіальної виборчої комісії, що надійшли до територіальної виборчої комісії на момент прийняття документів дільничної виборчої комісії, територіальна виборча комісія приймає одне з таких рішень:

1) врахувати відомості протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці;

2) зобов'язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу з позначкою «Уточнений»;

3) провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці в порядку, встановленому цим Кодексом.

Рішення, передбачене частиною п'ятою цієї статті, приймається шляхом голосування членів територіальної виборчої комісії більшістю голосів від загального складу комісії і фіксується у протоколі засідання територіальної виборчої комісії (частина шоста статті 254 ВК України).

Згідно частин 12, 13 статті 254 Виборчого кодексу України повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів здійснюється членами територіальної виборчої комісії в порядку, визначеному Центральною виборчою комісією з урахуванням положень статті 250 цього Кодексу.

Територіальна виборча комісія за результатами повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці за формою, встановленою Центральною виборчою комісією. Протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці може виготовлятися за допомогою технічних засобів.

Територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним лише у разі виявлення при повторному підрахунку голосів виборців на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у частині першій статті 252 цього Кодексу (частина 15 статті 254 Виборчого кодексу України).

Документування діяльності виборчих комісій здійснюється у порядку, встановленому цим Кодексом та порядком ведення діловодства виборчих комісій, що затверджується ЦВК (частина перша статті 37 ВК України).

Згідно із частиною третьою статті 37 ВК України рішення виборчої комісії з розглянутого питання письмово оформляється у формі постанови, яка повинна містити: 1) найменування комісії; 2) найменування постанови; 3) дату, час та місце її прийняття і порядковий номер; 4) мотивувальну частину з посиланням на обставини, що зумовили розгляд питання на засіданні комісії; 5) посилання на конкретні положення нормативно-правових актів або постанову виборчої комісії вищого рівня чи судові рішення, якими керувалася комісія при прийнятті постанови; 6) резолютивну частину. Постанова підписується головуючим на засіданні та секретарем комісії (секретарем засідання).

З питань поточної діяльності виборча комісія може приймати протокольні рішення, зміст яких заноситься до протоколу виборчої комісії та не оформлюється окремим документом (частина п'ята статті 37 ВК України).

Відповідно до частини шостої статті 37 ВК України, виборча комісія складає акти та протоколи. Протокол комісії встановлює підсумки певних дій, виконаних комісією.

Аналогічні приписи містить постанова ЦВК від 10.08.2020р. №173 «Про Порядок організації роботи та ведення діловодства виборчих комісій з виборів Президента України, народних депутатів України, місцевих виборів» (розділ 9 постанови).

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що за результатами розгляду питань про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731 та про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсними Марганецькою МТВК було прийнято відповідні рішення у формі постанов, а саме: Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731», 01 год. 00 хв., та Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 30.10.2020р. №142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсними» 13 год. 05 хв., відповідно.

Будь-які протокольні рішення, на підставі яких були прийняті ці постанови відповідачем не приймалися, як помилково вважає позивач, а у протоколі безперервно засідання Марганецької МТВК відповідно до вимог вищенаведених приписів ст.ст. 37, 254 ВК України просто фіксувався факт їх прийняття та процедура голосування за їх прийняття.

При цьому допитані у судовому засіданні свідки ОСОБА_6 та ОСОБА_13 , які є членами Марганецкої МТВК суду підтвердили, що ТВК приймає рішення або у формі постанови, або протокольне рішення, яке фіксується у протоколі і окремим документом не викладається.

Таким чином, судом встановлено факт відсутності протокольних рішень Марганецької МТВК, на підставі яких відповідачем приймались постанови від 28.10.2020 р. №138 та від 30.10.2020р. №142, з огляду на що, предмет оскаржування в цій частині позовних вимог фактично відсутній. Натомість самі постанови від 28.10.2020 р. №138 та від 30.10.2020р. №142, як рішення відповідача з встановлених ними питань були оскаржені позивачем в інших справах, а саме: у справі №160/13850/20 та у справі №160/14170/20, тобто у даному випадку позивач реалізував своє право на безпосереднє оскарження рішення відповідача, які були прийняті за наслідками розгляду питань про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731 та про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731 недійсними.

За наведених обставин, суд доходить висновку про відмову у задоволенні позовних вимог в частині щодо:

- визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протокольного рішення від 30.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 30.10.2020р. №142 «Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731недійсними» 13 год. 05 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ;

- визнання протиправним і скасування Протокольного рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., на підставі якого була винесена Постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., як таке, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 .

Щодо частини позовних вимог про визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області щодо складання Акта про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня о 10 год. 50 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 , та про визнання протиправним і скасування Акта Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня 2020 року о 10 год. 50 хв., як такий, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 , то суд також не знаходить підстав для їх задоволення з огляду на таке.

Згідно частини 1 статті 252 Виборчого кодексу України дільнична виборча комісія може визнати голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Кодексу, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, лише за таких обставин:

1) випадків незаконного голосування (заповнення, опускання виборчого бюлетеня до виборчої скриньки за виборця іншою особою, крім випадків, передбачених частинами п'ятою, десятою статті 248 цього Кодексу; голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз) у кількості, що перевищує 5 відсотків кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів;

2) знищення або пошкодження виборчої скриньки (скриньок), що унеможливлює встановлення змісту виборчих бюлетенів, якщо кількість цих бюлетенів перевищує 5 відсотків кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів;

3) виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більше ніж на 10 відсотків кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів.

Відповідно до ч.2 ст.252 ВК України у разі виявлення обставин, зазначених у частині першій цієї статті, у кожному випадку дільнична виборча комісія складає відповідний акт, який підписується всіма присутніми членами дільничної виборчої комісії та засвідчується печаткою виборчої комісії. Такий акт (акти) є підставою для розгляду дільничною виборчою комісією питання про визнання голосування на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів у відповідному виборчому окрузі недійсним.

У разі визнання голосування на виборчій дільниці недійсним при повторному підрахунку голосів усі виборчі бюлетені, що використовувалися для голосування на відповідній виборчій дільниці, вважаються такими, що не підлягають врахуванню. У цьому випадку протокол територіальної виборчої комісії про повторний підрахунок голосів виборців з відповідних виборів на цій виборчій дільниці складається у порядку, встановленому частинами тринадцятою та чотирнадцятою цієї статті, та повинен містити лише відомості, зазначені в абзацах другому - дев'ятому частини другої статті 251 цього Кодексу або в абзацах сімнадцятому - двадцять четвертому частини другої статті 251 цього Кодексу. На місці інших відомостей ставиться прочерк (частина 16 статті 254 Виборчого кодексу України).

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що під час повторного підрахунку голосі виборців по виборчій дільниці №120731 Марганецької ТВК було виявлено ряд поршень, наявність яких підтверджено показами свідків, зокрема, допитаними членами Марганецької МТВК ОСОБА_6 , ОСОБА_11 , ОСОБА_14 та ОСОБА_13 , які, зокрема, підтвердили, що були розбіжності у кількості 10 погашених виборчих бюлетенів, яких було більше, чим виборчих бюлетенів, отриманих ДВК від ТВК, а кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені, з кількістю виборців, які прийняли участь у голосуванні не співпадала, на 1 (один) бюлетень (більше), а також те, що на деяких контрольних талонах не було підписів виборців, членів ДВК які видавали виборчі бюлетені та прізвища, та на одному бюлетені не було печатки, крім того, при розпакуванні списків виборців було виявлено, що вони вологі.

Як встановлено із досліджених судом доказів, оглянувши списки виборців, відповідач встановив, що списки виборців були пропитані рідиною невстановленого характеру, що унеможливило роботу з ними. Таким чином, під час перевірки факту неналежної кількості бюлетенів, перевірити відповідність вимог п.1 ч.1 ст.252 Виборчого кодексу України щодо голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз, неможливо. За таких обставин, на думку відповідача, наявність вказаних порушень унеможливила достовірне встановлення результатів волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці № 120731 перших місцевих виборах міських голів Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731.

Факт оголошення членами ТВК про вказані обставини на засіданні публічно підтвердили і інші свідки, а саме: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 .

Таким чином, дії відповідача щодо складення акта про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня о 10 год. 50 хв. є правомірними та обґрунтованими та відповідають вимогам ст.252 ВК України.

Також суд зазначає, що згідно із частиною першою статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист у спосіб, визначений у цій статті.

Суд зазначиє, що з урахуванням вимог частини 6 статті 37 ВК України, акт є лише документом, що засвідчує певні факти або події, а також наявність певних порушень вимог виборного законодавства, які мали місце, саме під час повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №120731, та, в свою чергу, не породжує, не змінює та не звужує права осіб, не встановлює для них додаткових обов'язків та не покладає відповідальність, а тому не є рішенням суб'єкта владних повноважень у розумінні статті 5 КАС України, яке може бути оскаржено до адміністративного суду.

Водночас, суд зауважує, що для ефективного захисту порушених прав необхідно, щоб існував чіткий зв'язок між стверджуваним порушенням прав та інтересів особи та обраним нею способом захисту таких прав або інтересів.

Таким чином, позовні вимоги про визнання протиправним і скасування Акта Марганецької МТВК про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів у м. Марганець, складений 30 жовтня 2020 року о 10 год. 50 хв., є неналежно обраним способом правового захисту позивача, у зв'язку із чим у задоволенні цієї частини позовних вимог слід відмовити.

Щодо позовних вимог про визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо проведення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), проведеного на підставі Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731» 01 год. 00 хв., та Протокольного рішення Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020р., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 , то суд також не знаходить підстав для їх задоволення, з огляду на таке.

Як встановлено судом, оскаржуючи дії відповідача щодо проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731, позивача стверджував, що вони є протиправними на підставі ч.12 ст.254 ВК України, оскільки фактично такий повторний підрахунок проведено без надання Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області (далі - Марганецькою МТВК, ТВК) можливості брати в ньому участь членам ДВК, кандидатам в депутати, кандидатам на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довіреним особам, уповноваженим особам організацій партій, офіційним спостерігачам на відповідних місцевих виборах, в приміщенні Марганецької МТВК.

Наведене твердження спростоване показами всіх свідків, які були допитані у судовому засіданні, та пояснили що на засіданні ТВК під час проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731 було присутньо дуже багато людей, в тому числі кандидати в депутати, кандидати на посаду міського голови, в тому числі позивач, а також офіційні спостерігачі на відповідних місцевих виборах та преса, жодних перешкод до доступу до приміщення ТВК не було.

Крім того, свідок ОСОБА_11 показала, що вона особисто повідомляла телефоном голову ДВК по виборчій дільниці №120731 про проведення повторного підрахунку голосів по цій дільниці і запрошувала її на таких підрахунок, на що остання надала згоду, але фактично не з'явилася.

Також стверджуючи про протиправність дій відповідача щодо проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільничній виборчій комісії №120731 позивач наголошував на безпідставності його проведення, оскільки такий повторний підрахунок голосів було, на дуку позивача, було проведено за відсутності відповідного рішення відповідача про його проведення (постанови).

Однак, наведені твердження також є безпідставними, оскільки судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що цей підрахунок проведено на підставі Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 28.10.2020 р. №138 «Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №120731», яка, хоча і була оскаржена позивачем у судовому порядку, проте, за результатами розгляду справи №160/13850/20 рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020р., яке набрало законної сили, визнана правомірною та не скасована.

Також не підлягає задоволенню частина позовних вимог щодо визнання протиправною бездіяльності Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо порушення принципу безперервності виборчого процесу та залишення виборчої документації, в тому числі списків виборців, в приміщенні Територіальної виборчої комісії по виборчій дільниці №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 30.10.2020р. та невжиття заходів до їх належного зберігання, а також не встановлення відповідних результатів виборів на виборчій дільниці №120731 за результатами розгляду виборчої документації ДВК №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 20.10.2020р., як таку, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 , з огляду на таке.

Дійсно, вищенаведеними приписами ч.1 ст.254 ВК України і передбачено, що з моменту закінчення голосування територіальна виборча комісія розпочинає безперервне засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі. На цей час члени територіальної виборчої комісії не можуть залучатися до виконання інших функцій, крім участі в засіданні виборчої комісії.

Водночас, з аналізу наведеної норми закону слідує, що безперервність цього засідання полягає саме в тому, що на цей час члени територіальної виборчої комісії не можуть залучатися до виконання інших функцій, крім участі в засіданні виборчої комісії, при цьому, закон не містить заборони щодо оголошення технічних перерв в такому засіданні об'єктивно необхідних для відпочинку членів комісії, які через людську фізіологію, як і будь-яка інша людина, не може працювати декілька діб поспіль без сну.

Отже, оголошення технічної перерви на нічний час для сну членів ТВК, зокрема, з 29.10.2020р. по 30.10.2020р. не може вважатися порушенням безперервності засідання ТВК.

Не знайшли свого підтвердження доводи позивача щодо невжиття відповідачем заходів до належного зберігання виборчої документації ДВК №120731 в ніч з 29.10.2020р. по 20.10.2020р., через залишення її в приміщенні ТВК, оскільки доступ до такого приміщення без членів ТВК не здійснювався та забезпечувався цілодобовою охороною працівниками поліції, що підтверджено показами свідків членів ТВК ОСОБА_6 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 та ОСОБА_14 .

Безпідставними є доводи позивача про допущення відповідачем бездіяльності щодо не встановлення відповідних результатів виборів на виборчій дільниці №120731, оскільки як встановлено судом, бездіяльність відповідача у даному випадку місця не мала, бо останнім вчинені відповідні дії та прийнято відповідне рішення про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці №120731недійсними, оформлене постановою від 30.10.2020р. №142, а, отже, це свідчить про відсутність бездіяльності, яка може полягати у не вчиненні дій та неприйнятті рішень взагалі, чого у даному випаду не було.

Щодо позовних вимог в частині визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо складання Протоколу від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ; визнання протиправним та скасування Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», як такий, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ; визнання протиправними дій Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо ухвалення Постанови від 31.10.2020 р. про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою, складеної за результатом Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеного 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв., як такі, що порушують виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ; визнати протиправною та скасування Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 31.10.2020р., складену на підставі Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі» від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв., як таку, що порушує виборчі права громадян, права та законні інтереси суб'єкта виборчого процесу, кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 , суд зазнача наступне.

Порядок встановлення підсумків голосування на місцевих виборах визначено статтею 255 ВК України.

Частиною 3 ціє статті прередбачено, що до протоколу територіальної виборчої комісії про підсумки голосування у відповідному багатомандатному виборчому окрузі, єдиному одномандатному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів, крім відомостей, зазначених у частині другій цієї статті, цифрами і прописом заносяться відомості про кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата у депутати в багатомандатному виборчому окрузі, за кожного кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови.

Відповідно до п.9 та п. 10 ст.254 ВК України, у протоколі про підсумки голосування зазначаються дата і час (година і хвилини) його підписання членами територіальної виборчої комісії. Кожен примірник протоколу підписується головою, заступником голови, секретарем та іншими членами територіальної виборчої комісії, присутніми на засіданні виборчої комісії. Член територіальної виборчої комісії, присутній на засіданні комісії, зобов'язаний підписати протокол про підсумки голосування. У разі незгоди з діями комісії чи підсумками голосування, зафіксованими у протоколі про підсумки голосування, член комісії підписує протокол із позначкою "З окремою думкою". Письмовий виклад окремої думки додається до відповідного протоколу про підсумки голосування. У разі відсутності підпису члена територіальної виборчої комісії у протоколі про підсумки голосування напроти його прізвища зазначається причина відсутності підпису. Протокол підписується та засвідчується печаткою територіальної виборчої комісії лише після його остаточного заповнення. Перший і другий примірники протоколу про підсумки голосування з відповідних місцевих виборів також мають право підписати кандидати, довірені особи кандидатів, уповноважені особи організацій партій, офіційні спостерігачі, які були присутні на засіданні територіальної виборчої комісії при встановленні підсумків голосування. Непідписання протоколу окремими членами виборчої комісії не має правових наслідків для дійсності протоколу.

Члену відповідної територіальної виборчої комісії, кандидату, його довіреній особі, уповноваженій особі організації партії, офіційному спостерігачу, які були присутніми на засіданні під час складання протоколу, на його прохання невідкладно видається копія протоколу територіальної виборчої комісії про підсумки голосування (у тому числі з позначкою "Уточнений") з розрахунку по одній копії протоколу для члена комісії, кандидата, кожної організації партії та по одній копії протоколу для офіційного спостерігача (групи спостерігачів) від кожної громадської організації, іноземної держави або міжнародної організації. Зазначені копії підписуються на кожній сторінці головою та секретарем територіальної виборчої комісії і скріплюються печаткою виборчої комісії. Копії протоколу територіальної виборчої комісії про підсумки голосування можуть виготовлятися за допомогою технічних засобів.

Згідно з п. 18 ст.254 ВК України, територіальна виборча комісія зобов'язана встановити підсумки голосування в межах територіального, багатомандатного виборчих округів незалежно від кількості виборчих дільниць у відповідному окрузі, щодо яких прийнято рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним або на яких голосування не було організовано і проведено в день голосування відповідно до вимог цього Кодексу. Визнання голосування недійсним у межах територіального, багатомандатного виборчого округу забороняється.

Судом встановлено та підтверджено показами свідків членів ТВК ОСОБА_6 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 та ОСОБА_14 що під час складання Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеної 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв., та Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області від 31.10.2020р. №145 «Про визнання особи обраної Марганецьким міським головою на перших місцевих виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року», якою визнано кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_4 , особою обраною на посаду Марганецького міського голови, який за результатами голосування виборців отримав найбільшу, порівняно з іншими кандидатами, кількість голосів виборців, Марганецькою МТВК не враховано рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду у справах №160/13769/20 та у справі №160/13927/20, якими визнано протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області щодо проведення в ніч з 28.10.2020 - 29.10.2020 року повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці №120734 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), а також визнати протиправним та скасовано протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області №120734 від 29.10.2020 про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120734 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), при цьому вказані судові рішення є такими, що набрали законної сили.

Як пояснили свідки, під час встановлення результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі враховано результати повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120734, які, як встановлено судом є протиправними.

За наведених обставин, суд доходить висновку, що необґрунтованість, безпідставність та протиправність Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеного 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв., та Постанови Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області від 31.10.2020р. №145 «Про визнання особи обраної Марганецьким міським головою на перших місцевих виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року», оскільки вони прийняті без врахування всіх обставин, що мають значення для прийняття цих рішень, а, отже, про протиправність дій відповідача щодо прийняття цих рішень та про задоволення позовних вимог в цій частині.

З метою повного захисту права позивача суд також доходить висновку про задоволення позовних вимог в частині щодо зобов'язаня Марганецької МТВК повторно встановити результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі, з урахуванням результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120734 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), Дніпропетровська область.

Водночас, підстави щодо зобов'язання відповідача врахувати при цьому результати підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), відсутні, бо як встановлено судом на час розгляду справи, голосування на перших місцевих виборах міських голів на цій виборчій дільниці постановою ТВК від 30.10.22020р. №142 визнано недійсними і станом на теперішній час ця постанова є чинною.

Також суд не знаходить підстав для задоволення позовних вимог в частині щодо зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) при повторному встановленні результатів голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі, з урахуванням результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), Дніпропетровська область та результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року) зарахувати ОСОБА_1 235 голосів виборців, поданих за кандидата на посаду міського голови з виборчої дільниці №120731, та 50 голосів виборців, поданих за кандидата на посаду міського голови з виборчої дільниці №120734, з огляду на таке.

Слід відмітити, що суд не може підміняти виборчу комісію як спеціальний колегіальний орган, приймаючи замість нього рішення, та давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які згідно з Виборчим кодексом України належать до його виключної компетенції.

За своєю правовою природою, відповідно до норм чинного законодавства, повноваження відповідача щодо щодо визнання недійсним голосування, визнання виборів відповідного селищного голови такими, що не відбулися, та призначення повторних виборів, є дискреційним повноваженням та виключною компетенцією виборчої комісії

Дискреційні повноваження - це сукупність прав та обов'язків органів державної влади та місцевого самоврядування, осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, що надають можливість на власний розсуд визначити повністю або частково вид і зміст управлінського рішення, яке приймається, або можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень, передбачених проектом нормативно-правового акта.

Отже, дискреційне право органу виконавчої влади та місцевого самоврядування, осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування обумовлене певною свободою (тобто вільним, або адміністративним, розсудом) в оцінюванні та діях, у виборі одного з варіантів рішень та правових наслідків

Наділивши державні органи та осіб, уповноважених на виконання функцій держави дискреційними повноваженнями, законодавець надав відповідному органу держави та особам уповноважених на виконання функцій держави певну свободу розсуду при прийнятті управлінського рішення.

Згідно Рекомендацій Комітету Міністрів Ради Європи № R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 на 316-й нараді, під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Аналіз норм Кодексу адміністративного судочинства України свідчить про те, що завдання адміністративного судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання прав та вимог законодавства, інакше було б порушено принцип розподілу влади. Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень, оскільки ключовим його завданням є здійснення правосуддя.

Відтак, втручання суду у дискреційні повноваження виборчої комісії щодо визнання недійсним голосування, визнання виборів відповідного селищного голови такими, що не відбулися, та призначення повторних виборів, суперечить вимогам чинного виборчого законодавства.

Зважаючи на такий спосіб прийняття рішення, суд не може зобов'язати відповідача зарахувати ОСОБА_1 при повторному встановленні результатів голосування 235 голосів виборців, поданих за кандидата на посаду міського голови з виборчої дільниці №120731, та 50 голосів виборців, поданих за кандидата на посаду міського голови з виборчої дільниці №120734, оскільки такі діє є дискреційними повноваженнями відповідача під час повторного встановлення результатів голосування, тим більше, що станом на теперішній час не можливо стверджувати про те, що такі дії ним не будуть вчинені і це є вимогами на майбутнє, заявлення яких є не припустимим.

Також суд не знаходить підстав для задоволення позовних вимог в частині щодо зобов'язання Марганецької МТВК до повторного встановлення результатів голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі утриматися від дій, спрямованих на офіційне оприлюднення шляхом опублікування у відповідних місцевих друкованих засобах масової інформації результатів виборів Марганецького міського голови, оскільки такі вимоги також є вимогами на майбутнє і позивачем не надано доказів щодо вчинення відповідачем таких дій.

Зважаючи на вищевикладене, суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог.

Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат, суд зважає на таке.

Так, відповідно до частини дев'ятої статті 273 КАС України суд приймає позовну заяву щодо рішення, дії чи бездіяльності виборчої комісії, комісії з референдуму або члена відповідної комісії до розгляду незалежно від сплати судового збору. У разі несплати судового збору на момент вирішення справи суд одночасно вирішує питання про стягнення судового збору відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених цим Кодексом.

Судом встановлено, що при зверненні до суду з 13 позовними вимогами немайнового характеру позивачем доказів сплати судового збору не надано.

Згідно з ч.1 ст.4 Закону України «Про судовий збір» судовий збір справляється у відповідному розмірі від прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року, в якому відповідна заява або скарга подається до суду, - у відсотковому співвідношенні до ціни позову та у фіксованому розмірі.

Відповідно до положень статті 7 Закону України «Про Державний бюджет України на 2020 рік» встановлено з 1 січня 2020 року прожитковий мінімум для працездатних осіб у сумі 2102,00грн.

Приписами пп.1 п.3 ч.2 ст.4 Закону України «Про судовий збір» визначено, що за подання до суду позовної заяви немайнового характеру, яка подана суб'єктом владних повноважень, юридичною особою або фізичною особою-підприємцем встановлено ставку судового збору - 1 розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб (2102,00 грн.).

При цьому абз.2 ч.3 ст.6 Закону України «Про судовий збір» встановлено, що у разі коли в позовній заяві об'єднано дві і більше вимог немайнового характеру, судовий збір сплачується за кожну вимогу немайнового характеру.

Таким чином, розмір судового збору за подання цього адміністративного позову складає 27326,00грн.

Відповідно до абз.1 ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Згідно з ч.3 ст.139 КАС України при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб'єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.

З огляду на вищевикладене, а також зважаючи на те, що позивачем не було сплачено судовий збір при подачі позову, водночас, заявлені ним позовні вимоги задоволено частково, суд вважає за необхідне стягнути судові витрати зі сплати судового збору пропорційно частині задоволених позовних вимог у розмірі 10510,00грн. на користь Державного бюджету України з Марганецької МТВК, а також стягнути судові витрати зі сплати судового збору пропорційно частині позовних вимог у задоволенні яких відмовлено у розмірі 16816,00грн. на користь Державного бюджету України з кандидата на посаду Марганецького міського голови Жадько Олени Анатоліївни.

Керуючись ст. ст. 139, 241-246, 250, 251, 262, 268-273 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовну заяву кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ) до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (код ЄДРПОУ 43799323, місцезнаходження: вул. Єдності, 29А, м. Марганець, Дніпропетровська область, 53407), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача кандидата на посаду Марганецького міського голови Боровика Геннадія Васильовича про визнання дій та бездіяльності протиправними, визнання протиправними та скасування рішень і зобов'язання вчинити певні дії - задовольнити частково.

Визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області щодо складання Протоколу від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі».

Ввизнати протиправним та скасувати Протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 31.10.2020р., 14 год. 55 хв. «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі».

Визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо ухвалення Постанови від 31.10.2020 р. про визнання ОСОБА_4 обраним Марганецьким міським головою, складеної за результатом Протоколу Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області «Про результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі», складеного 31 жовтня 2020 року о 14 год. 55 хв.

Взнати протиправною та скасувати Постанову Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) від 31.10.2020р. №145 «Про визнання особи обраної Марганецьким міським головою на перших місцевих виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року».

Зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) повторно встановити результати голосування з виборів Марганецького міського голови в Єдиному одномандатному виборчому окрузі, з урахуванням результатів підрахунку голосів, встановлених Протоколом дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №120734 з виборів Марганецького міського голови Нікопольський район (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року), Дніпропетровська область.

У задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Стягнути з Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (код ЄДРПОУ 43799323, місцезнаходження: вул. Єдності, 29А, м. Марганець, Дніпропетровська область, 53407) до Державного бюджету України (реквізити: отримувач: УК у Чечелівському районі міста Дніпра/Чечел.р./22030101; Код отримавача (код за ЄДРПОУ) 37989253; Банк отримувача: Казначейство України (ЕАП); Код банку отримувача (МФО) 899998; Рахунок отримувача: UA238999980313131206084004008; за кодом бюджетної класифікації доходів: 22030101) судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 10510,00грн

Стягнути з кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ) до Державного бюджету України (реквізити: отримувач: УК у Чечелівському районі міста Дніпра/Чечел.р./22030101; Код отримавача (код за ЄДРПОУ) 37989253; Банк отримувача: Казначейство України (ЕАП); Код банку отримувача (МФО) 899998; Рахунок отримувача: UA238999980313131206084004008; за кодом бюджетної класифікації доходів: 22030101) судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 16816,00грн.

Рішення суду набирає законної сили у строки, визначені статтею 272 Кодексу адміністративного судочинства України, та може бути оскаржено до Третього апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд шляхом подання апеляційної скарги до суду першої інстанції у дводенний строк з дня проголошення рішення відповідно до вимог ч.2 ст. 278 Кодексу адміністративного судочинства України та у порядку, встановленому п.п.15.1 п.15 Розділу VІІ Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя О.М. Турова

Попередній документ

92683759

Наступний документ

92683761

Інформація про рішення:

№ рішення:	92683760
№ справи:	160/14383/20
Дата рішення:	05.11.2020
Дата публікації:	09.11.2020
Форма документу:	Рішення
Форма судочинства:	Адміністративне
Суд:	Дніпропетровський окружний адміністративний суд
Категорія справи:	Адміністративні справи (з 01.01.2019); Справи щодо виборчого процесу та референдуму, зокрема щодо; місцевих виборів, з них; оскарження результатів виборів

Стан розгляду справи:

Стадія розгляду:	Призначено склад суду (03.11.2020)
Дата надходження:	03.11.2020
Предмет позову:	визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити певні дії