Справа №:755/6728/16-к
Провадження №: 1-кс/755/3596/20
"06" серпня 2020 р. м.Київ
Слідчий суддя Дніпровського районного суду м.Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів у кримінальному проваджені №12016100040001673 від 06.02.2016 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ст. 356, ч. 2 ст. 298, ч. 1 ст. 357, ч. 1 ст. 364 КК України,-
Прокурор Київської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_3 звернувся до суду в рамках кримінального провадження №12016100040001673 від 06.02.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ст. 356, ч. 2 ст. 298, ч. 1 ст. 357, ч. 1 ст. 364 КК України, з клопотанням про тимчасовий доступ до оригіналів документів з можливістю їх вилучення, а саме: технічної документації (технічного звіту) на земельну ділянку площею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, з каталогом координат в державній системі координат СК-63 та кадастрової справи на земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), що розташований за адресою: АДРЕСА_1 .
Мотивуючи клопотання, прокурор посилається на те, що в ході досудового розслідування було встановлено, що на даний час ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » здійснюється будівництво житлового будинку з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на земельній ділянці площею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 .
Також, службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_4 зловживаючи своїм службовим становищем, всупереч вимогам земельного та містобудівного законодавства України надано ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » дозвіл на виконання будівельних робіт за N IV 115142380364, що призвело до забудови земельної ділянки з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, яка розташована в межах прибережно-захисної смуги річки Дніпро та пам'ятки ландшафту та історії місцевого значення « ІНФОРМАЦІЯ_5 », зміни та пошкодження вказаної пам'ятки та, як наслідок, завдали істотної шкоди державним та громадським інтересам.
Встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_6 02.02.2006 прийнято рішення №79/3170 «Про продаж земельної ділянки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 » для будівництва, експлуатації та обслуговування об'єктів житлового, громадського, торговельно-розважального та готельного комплексу з паркінгом на АДРЕСА_2 ».
Відповідно до Державного акту на право власності на земельну ділянку серії KB №142071, договору купівлі-продажу земельної ділянки несільськогосподарського призначення від 17.02.2006, посвідченого ОСОБА_4 , приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 614, договору купівлі-продажу земельної ділянки від 12.04.2006, посвідченого ОСОБА_5 , приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 2733, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі 24.10.2007 за № 09-8-00088, земельна ділянка розміром 1,4892 га, яка розташована на АДРЕСА_2 , кадастровий номер 8000000000:66:178:0086, передана із земель комунальної власності у власність ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 ».
В подальшому, вказана земельна ділянка ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » була продана у власність ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (договір купівлі-продажу земельної ділянки від 02.11.2010, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6 , зареєстрованого в реєстрі за № 2184).
Також встановлено, що рішенням ІНФОРМАЦІЯ_9 від 26.07.2007 №68/1902 «Про зміну цільового призначення та передачу земельних ділянок ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » для будівництва, експлуатації та обслуговування багатофункціонального комплексу у складі об'єктів житлового, громадського, торговельно-розважального призначення і готельного комплексу з паркінгами та спортивно-оздоровчої бази на АДРЕСА_2 » ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » у короткострокову оренду строком на 5 років.
- земельну ділянку кадастровий номер 8000000000:66:178:0142 площею 0,8688 га, розташовану на АДРЕСА_2 ;
- земельну ділянку кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 площею 0,3924 га, розташовану на АДРЕСА_2 .
На виконання цього рішення між ІНФОРМАЦІЯ_10 та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » укладено:
- договір від 24.10.2007 №66-6-00424 оренди земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0142 площею 0,8688 кв.м;
- договір від 24.10.2007 №66-6-00425 про внесення змін до договору від 19.12.2005 №66-6-00312 оренди земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 площею 0,3924 кв.м.
Підпунктами 5.10,5.11 пункту 5 рішення ІНФОРМАЦІЯ_9 від 26.07.2007 №68/1902 встановлені обмеження у використанні вказаних земельних ділянок.
Так, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » зобов'язано земельні ділянки в межах червоних ліній використовувати з обмеженнями відповідно до вимог містобудівної документації; земельну ділянку в межах прибережних захисних смуг використовувати без права будівництва будь-яких споруд (Крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних) відповідно до статей 60, 61 Земельного кодексу України та статей 88, 89 Водного кодексу України.
В подальшому, рішенням ІНФОРМАЦІЯ_9 від 13.11.2013 №641/10129 договори оренди земельних ділянок від 24.10.2007 №66-6-00424 та від 19.12.2005 № 66-6-00312 (з урахуванням договорів про внесення змін від 10.04.2006 № 66-6-00340 та від 24.10.2007 №66-6-00425, кадастрові номери: 8000000000:66:178:0142, 8000000000:66:178:0143) поновлено на 5 років.
Строк оренди вказаних ділянок до 28.01.2019.
При цьому, умовами договору від 28.01.2014 № 29 про поновлення договору оренди земельної ділянки площею 0,8688 кв.м. (кадастровий номер 8000000000:66:178:0142) заборонено забудову цієї земельної ділянки у зв'язку з її належністю до прибережних захисних смуг лівого берегу річки Дніпро (підпункт 5.2 пункту 5, підпункт 15 пункту 8.4 договору).
Також умовами договору від 28.01.2014 № 30 про поновлення договору оренди земельної ділянки площею 0,3924 кв.м. (кадастровий номер 8000000000:66:178:0143) заборонено забудову цієї земельної ділянки у зв'язку з розташуванням її у межах червоних ліній (підпункт 5.2 пункту 5, підпункт 17 пункту 8.4 договору).
Згідно даних Державного земельного кадастру використання земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0142 безстроково обмежено у вигляді заборони на провадження містобудівної діяльності у зв'язку з її належністю до прибережних захисних смуг лівого берегу річки Дніпро.
Використання земельної ділянки кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 обмежене у вигляді заборони на провадження окремих видів діяльності у зв'язку з її належністю до зони особливого режиму забудови (червоні лінії).
Проте, 02.11.2011 між ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » укладено Інвестиційний договір з передачею функцій замовника.
Згідно п. 1.1. Договору його предметом є реалізація проекту будівництва об'єкта нерухомості: багатофункціонального комплексу у складі об'єктів житлового, громадського, торговельно-розважального призначення і готельного комплексу з паркінгами та спортивно-оздоровчої бази на АДРЕСА_2 .
Пунктом 1.2 цього Договору вбачається, що будівництво буде здійснюватися на трьох земельних ділянках: площею 0,8688 га кадастровий номер 8000000000:66:178:0142, площею 0,3924 га кадастровий номер 8000000000:66:178:0143 та площею 1,4892 га кадастровий номер 8000000000:66:178:0086.
Викладене свідчить, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » не дотримано умов договорів оренди земельних ділянок №№ 29, 30 від 28.01.2014.
Рішенням ІНФОРМАЦІЯ_9 від 19.12.2019 № 592/8165 відповідно до ч.8 ст.93 Земельного кодексу України, п. 34 ч.1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», статті 33 Закону України «Про оренду землі» (розглянувши листи повідомлення ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 »: вх. від 19.11.2018 №№ КОП-1297, КОП-1298 та враховуючи порушення орендарем умов договорів оренди земельних ділянок в частині обмежень у використанні земельних ділянок) відмовлено ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » у поновленні договору оренди земельної ділянки, укладеного 24.10.2007 між ІНФОРМАЦІЯ_6 та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 », зареєстрованого ІНФОРМАЦІЯ_11 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) за N 66-6-00424, в редакції договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 28.01.2014 № 29.
Також даним рішенням відмовлено ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » у поновленні договору оренди земельної ділянки, укладеного 19.12.2005 між ІНФОРМАЦІЯ_6 та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 », зареєстрованого ІНФОРМАЦІЯ_11 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) за № 66-6-00312, в редакції договору про поновлення договору оренди земельної ділянки від 28.01.2014 № 30.
Тобто, на даний час у ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » у користуванні (розпорядженні) перебуває лише одна земельна ділянка кадастровий номер 8000000000:66:178:0086 площею 1,4892 га, яка розташована на АДРЕСА_2 .
ІНФОРМАЦІЯ_4 26.08.14 замовнику ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та генеральному підряднику ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_12 » видано дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва житлових будинків з приміщеннями соціально-громадського призначення та підземним паркінгом на АДРЕСА_2 без наявного погодження відповідного органу охорони культурної спадщини.
В ході проведення досудового розслідування вказаного кримінального провадження ІНФОРМАЦІЯ_13 організовано позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності на об'єкті. Перевірка триває.
Земельна ділянка кадастровий номер 8000000000:66:178:0086 площею 1,4892 га розташована в межах території пам'ятки ландшафту та історії місцевого значення « ІНФОРМАЦІЯ_5 », відповідно до наказу ІНФОРМАЦІЯ_14 від 03.02.10 № 58/0/16-10.
Відповідно до правил утримання зелених насаджень міст та інших населених пунктів України, затверджених наказом ІНФОРМАЦІЯ_15 по житлово-комунальному господарству від 29.07.1994 № 70, чинних на момент прийняття рішень ІНФОРМАЦІЯ_9 , набережна - це озеленена та благоустроєна транспортна та пішохідна магістраль вздовж берега річки і водоймища. Таким чином, земельна ділянка 8000000000:66:178:0086 площею 1,4892 га безумовно належить до прибережної захисної смуги лівого берегу річки Дніпро.
Відповідно до інформації ІНФОРМАЦІЯ_16 на вказаній земельній ділянці розташовується будівельний майданчик огороджений парканом. На будівельному майданчику частково виконані земляні роботи (розчищено територію шляхом зняття певного шару ґрунту), а також виконуються роботи по влаштуванню паль. Отже, на вказаній території здійснені будівельні і земляні роботи, які призвели до зміни та пошкодження вказаної пам'ятки. Департамент Дозвіл на виконання земляних робіт не реєстрував, дозвіл на виконання будь-яких робіт не надавав, науково-технічну документацію не погоджував, охоронний договір на частину пам'ятки з Департаментом не укладено.
Вищевикладене серед іншого також підтверджується витягами із містобудівного кадастру та судовими рішеннями у справі №826/331/16.
Так, рішенням ІНФОРМАЦІЯ_17 від 29.05.2018, залишеним без змін постановою ІНФОРМАЦІЯ_18 від 04.09.2018, відмовлено в задоволенні адміністративного позову ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » до ІНФОРМАЦІЯ_19 , ІНФОРМАЦІЯ_20 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), про визнання протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_21 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) по складенню Паспорта об'єкта культурної спадщини « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та включення в межі території об'єкта культурної спадщини саме земельної ділянки 1,4892 га, яка розташована на АДРЕСА_2 , кадастровий номер 8000000000:66:178:0086, та належить на праві власності ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».
Обґрунтовуючи скаргу, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та « ІНФОРМАЦІЯ_8 » зазначали, що оскаржувані дії та Наказ порушують їх права та охоронювані законом інтереси в частині реалізації права на забудову земельних ділянок, які включені до складу території об'єкту культурної спадщини, а також права на вільне користування.
Постановляючи рішення про відмову в адміністративному позові, суди виходили з того, що ІНФОРМАЦІЯ_19 , приймаючи оскаржуваний Наказ діяло виключно на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до ст.39 Земельного Кодексу України використання земель під забудову повинно бути у відповідності до генерального плану населеного пункту.
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Забудова земельної ділянки здійснюється в межах її цільового призначення, встановленого відповідно до законодавства.
Відповідно до ст. 17 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Генеральний план населеного пункту є основним видом містобудівної документації на місцевому рівні, призначеної для обґрунтування довгострокової стратегії планування та забудови території населеного пункту.
В свою чергу, відповідно додатку до листа від 26.12.2019 за № 055-15476 ІНФОРМАЦІЯ_22 , який на сьогоднішній день є балансоутримувачем чинного Генерального плану міста Києва, земельна ділянка яка зазначена в клопотанні за функціональним призначенням за чинною містобудівною документацією відноситься до територій зелених насаджень загального користування, входить в зону затоплень повеневими водами та частково в зону затоплень природного та техногенного характеру.
Передання земельної ділянки віднесеної навіть частково, до територій зелених насаджень загального користування, для будівництва житлового будинку без зміни її цільового призначення суперечить закону, таку правову позицію сформувала Велика Палата Верховного Суду в своєму рішенні за №761/31121/14-ц від 12.12.2018.
Таким чином, земельна ділянка на якій проводяться будівельні роботи розташована в прибережно-захисній смузі річки Дніпро, яка становить 100 метрів. Будівництво в межах прибережно-захисної смуги прямо заборонено ст.ст. 77, 87, 88, 89 Водного Кодексу України та ст. ст. 60,61 Земельного Кодексу України.
Статтею 1 Водного кодексу України визначено вичерпний перелік об'єктів, які віднесені до водних об'єктів - море, річка, озеро, водосховище, ставок, канал та водоносний горизонт. Усі інші елементи довкілля, в яких зосереджені води, є частинами перелічених водних об'єктів, тобто рукави та протоки річок є їх частинами.
Відповідно до ст.79 Водного кодексу України (ВКУ) р. Дніпро за класифікацією належить до великих річок, а відповідно до Локаційного опису річки Дніпро і Русанівська протока також.
Відповідно до ст. 88 ВК України, прибережно-захисна смуга річки Дніпро становить сто метрів. Прибережні захисні смуги встановлюються на земельних ділянках всіх категорій земель.
Землі прибережних захисних смуг перебувають у державній та комунальній власності та можуть надаватися в користування лише для цілей, визначених цим Кодексом.
За нормами п.4 ст.89 Водного Кодексу України встановлено, шо у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах забороняється «будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних), у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів.
Об'єкти, що знаходяться у прибережній захисній смузі, можуть експлуатуватись, якщо при цьому не порушується її режим. Не придатні для експлуатації споруди, а також ті, що не відповідають встановленим режимам господарювання, підлягають винесенню з прибережних захисних смуг.
Слід зазначити, що у разі проведення будівельних робіт на вказаній земельній ділянці, у подальшому повернути її до початкового стану буде неможливо з огляду на те, що при будівництві житлових будинків ґрунт (природно-історичне органо-мінеральне тіло, що утворилося на поверхні земної кори і є осередком найбільшої концентрації поживних речовин, основою життя та розвитку людства завдяки найціннішій своїй властивості - родючості) буде знятий, що призведе до втрати землею своїх властивостей.
Вказані обставини зумовлять деградацію земель - природне або антропогенне спрощення ландшафту, погіршення стану, складу, корисних властивостей і функцій земель та інших органічно пов'язаних із землею природних компонентів. (ЗУ «Про охорону земель).
Також, в межах вказаного кримінального провадження процесуальним керівником винесено постанову про призначення комплексної будівельно-технічної та експертизи з питань землеустрою та направлено для виконання експертам ІНФОРМАЦІЯ_23 .
За результатами розгляду постанови прокурора судовим експертом
ОСОБА_7 направлено клопотання судового експерта від 23.07.2020 № 4674 про надання додаткових матеріалів та здійснення дій, необхідних для складання висновку експерта.
Згідно вказаного клопотання судовому експерту необхідно додатково направити між іншим технічну документацію (технічний звіт) на земельну ділянку площею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, з каталогом координат в державні системі координат СК-63.
Також, для всебічного, повного та об'єктивного досудового розслідування необхідно отримати тимчасовий доступ до оригіналу кадастрової справи на земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086.
Встановлено, що зазначені документи перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_22 ), розташованого за адресою: АДРЕСА_1 .
За даним фактом було розпочато кримінальне провадження №12016100040001673 від 06.02.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ст.356, ч.2 ст.298, ч.1 ст.357, ч.1 ст.364 КК України, про що внесено відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
З урахуванням того, що сторона кримінального провадження довела в змісті клопотання, що існує загроза передчасного розголошення відомостей, які стосуються суті кримінального провадження та процесуальних дій, які заплановано провести з метою збирання доказів, слідчий суддя вважає за можливе розглянути дане клопотання без виклику особи, у володінні якої знаходяться такі документи.
Прокурор ІНФОРМАЦІЯ_24 ОСОБА_3 , будучи належним чином повідомленим про час та місце судового розгляду, в судове засідання не з'явився. Разом з тим, на адресу ІНФОРМАЦІЯ_25 надійшла заява прокурора ІНФОРМАЦІЯ_24 ОСОБА_3 , про розгляд клопотання без його участі, у зв'язку із зайнятістю та проведенням слідчих дій.
Вивчивши клопотання, додані до нього документи, якими прокурор обґрунтовує доводи клопотання та витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подано до суду клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.
Так, відповідно до вимог ч.2 ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.
Крім того, у випадку необхідності отримання інформації, що містить відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних дій, що відповідно до п.5 ч.1 ст.162 КПК України містить охоронювану законом таємницю, сторона кримінального провадження в порядку, передбаченому главою 15 КПК України, має право згідно з положеннями ст.160 КПК України звернутись до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.
Для досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування кримінального провадження й встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, дослідження документів, виникла необхідність отримати доступ до оригіналів документів, а саме: технічної документації (технічного звіту) на земельну ділянку площею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, з каталогом координат в державній системі координат СК-63 та кадастрової справи на земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , які необхідні для проведення по справі судово-почеркознавчої та технічної експертизи з метою, повного, об'єктивного та неупередженого розслідування даного кримінального провадження та мають значення для встановлення важливих обставин у даному кримінальному провадженні.
Враховуючи наявність достатніх підстав вважати, що вищезазначені документи знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), та мають істотне значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, з урахуванням можливості використання як доказу відомостей, що містяться у таких документах та відсутність можливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою документів, що знаходяться у володінні у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання прокурора ІНФОРМАЦІЯ_24 ОСОБА_3 є обґрунтованим та підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись вимогами ст.ст.159-164 КПК України, слідчий суддя,-
Клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів у кримінальному проваджені №12016100040001673 від 06.02.2016 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ст. 356, ч. 2 ст. 298, ч. 1 ст. 357, ч. 1 ст. 364 КК України - задовольнити.
Надати прокурору Київської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_3 , та слідчим ІНФОРМАЦІЯ_26 ОСОБА_8 , ОСОБА_9 а також, за дорученням прокурора у кримінальному провадженні або слідчого - оперативним підрозділам ІНФОРМАЦІЯ_27 доступ до оригіналів документів з можливістю їх вилучення, а саме: технічної документації (технічного звіту) на земельну ділянку площею 1,4892 га з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, з каталогом координат в державній системі координат СК-63 та кадастрової справи на земельну ділянку з кадастровим номером 8000000000:66:178:0086, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), що розташований за адресою: АДРЕСА_1 .
Строк дії ухвали не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до документів, слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до документів, має право постановити ухвалу про проведення обшуку з метою відшукання та вилучення зазначених документів.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя: