"27" січня 2010 р.Справа № 26/178-09-4540
Господарський суд Одеської області у складі :
судді Никифорчука М.І.
при секретареві Войтенко С.М.
за участю представників сторін :
Від позивача: Антоненко С.В. за довіреністю від 08.01.2009р.,
Хахалін В.В. за довіреністю від 08.01.2009р.
Від відповідача: Смалковський П.А. за довіреністю від 05.10.2009р.,
Некрасов О.В. за довіреністю від 02.10.2009р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу
за позовом : Державного підприємства «Одеська залізниця»;
до відповідача : приватного акціонерного товариства „Іллічівський паливний термінал„
про спонукання укласти договір, -
Одеська залізниця звернулась із позовом до приватного акціонерного товариства „Іллічівський паливний термінал” про спонукання відповідача укласти договір про подачу та забирання вагонів, редакції Одеської залізниці посилаючись на наступне.
Відповідно до статуту Одеської залізниці (затвердженого наказом Міністерства транспорту України від 29.12.1997р. №456) Одеська залізниця - це створене на основі Законів України «Про залізничний транспорт», «Про підприємства в Україні»статутне державне підприємство, засноване на державній власності і підпорядковане Державній адміністрації залізничного транспорту України, що входить до сфери управління Міністерства транспорту України.
Взаємовідносини залізниці з іншими підприємствами щодо порядку і умов експлуатації залізничних під'їзних колій, подачі та забирання вагонів згідно зі статтею 21 Закону України «Про залізничний транспорт»та статтею 71 Статуту залізниць України (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 6 квітня 1998р. №457) визначаються договором. Порядок розроблення та форми таких договорів встановлено Правилами обслуговування залізничних під'їзних колій. Отже, взаємовідносини залізниці з контрагентами мають визначатися Статутом залізниць України, Правилами обслуговування залізничних під'їзних колій (затверджені наказом Мінтрансу України від 21.11.2000 №644) та відповідним договором, укладання якого є обов'язковим для сторін на підставі ст. 179 ГК України.
Відповідно до ч.7 ГК України господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.
Статтею 181 Господарського Кодексу України встановлений загальний порядок укладання господарських договорів. Виходячи із положень цієї статті проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. Уразі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірника протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.
Правила обслуговування залізничних під'їзних колій (затвердженні наказом Мінтрансу України від 21.11.2000 №644) містять особливості укладання договорів про подачу та забирання вагонів, на підставі яких проект договору розробляється залізницею. Підписаний у двох примірниках проект договору надсилається на підпис підприємству. Підприємство підписує і повертає залізниці проект договору у двадцятиденний термін. Цей термін обчислюється: у разі пересилки проекту договору з посильним - з дати розписки про отримання договору, у разі пересилки поштою - з дати календарного штемпеля поштового відділення в пункті знаходження адресата. Якщо при підписанні договору в підприємства виникнуть заперечення стосовно його умов, то незалежно від цього воно підписує договір, складає протокол розбіжностей і направляє його у двох примірниках залізниці одночасно з підписаним договором. Наявність розбіжностей оговорюється в договорі. У разі неповернення залізниці підписаного проекту договору у двадцятиденний термін, договір набирає чинності в редакції залізниці залізниця не пізніше ніж через 20 днів після отримання цього протоколу розбіжностей зобов'язана призначити день розгляду розбіжностей, про що вона має повідомити підприємство у десятиденний термін після отримання протоколу і не пізніше ніж за 10 днів до призначеної дати розгляду. Якщо залізниця у вказаний термін не призначить дату розгляду розбіжностей, договір набирає чинності в редакції підприємства. У випадку неприбуття представника підприємства у призначений термін для розгляду розбіжностей договір набуває чинності в редакції залізниці;
Залізниця не пізніше ніж через 20 днів після отримання цього протоколу розбіжностей, що залишилися неврегульованими, оформлюються новим протоколом і у двадцятиденний термін після дня їх розгляду передаються залізницею до господарського суду. Якщо в указаний термін розбіжності не будуть направлені до господарського суду, то договір набуває чинності в редакції підприємства.
14.07.2009р. Одеською залізницею ( далі - Залізниця) відповідно до ст. ГК України з урахуванням особливостей передбачених Правилами обслуговування залізничних під'їзних колій, було розроблено і надіслано на підпис ПАТ «Іллічівський паливний термінал» (далі Термінал) два примірники проекту договору №1/78 «Про подачу та забирання вагонів»( далі - Договір).
29.07.2009р. Залізниця отримала запропонований проект договору, який був підписаний з протоколом розбіжностей, відповідно якого відповідачем запропоновано внести зміни до п.1; п.12; п.16; абз. 5, 6 п.17; п.19. Отримавши протокол розбіжностей до договору, позивач на підставі абзацу 2 п. 3.4. Правил обслуговування залізничних під'їзних колій призначив день розгляду розбіжностей, про що був повідомлений відповідач листом від 30.07.2009р. за №Н31-1/552.
11.08.2009р. були розглянуті розбіжності до договору про що було складено відповідний протокол узгодження розбіжностей, на підставі якого сторони вирішили:
П.п. 1, 12, 16, абз.5,6 п.17, договору - залишаються у розбіжностях; П. 19 договору - прийнятий в редакції відповідача.
Залізниця вважає, що зауваження Термінала до договору є необґрунтованими та такими, що суперечать Статуту залізниць України та Правилам обслуговування залізничних під'їзних колій. Внаслідок ухилення Термінала від підписання договору в редакції позивача, останній вимушений звернутися до суду з позовними вимогами про зобов'язання укладання договору в редакції залізниці.
Щодо розбіжностей редакцій п.п 1 та 12 договору, Залізницею запропонована наступна редакція пункту 1: «1.Згідно із Статутом залізниць України, Правилами перевезення вантажів і на умовах цього договору здійснюється подача, розставлення на місця вивантаження, навантаження і забирання вагонів з під'їзної колії, яка належить Підприємству та примикає стрілкою №8 Передпоромного парку станції Іллічівськ - Поромна і обслуговується локомотивом Залізниці.
Межею під'їзної колії є знак "Межа під'їзної колії", який встановлений біля стику рамної рейки стрілки № 76.»
Термінал вважає, що під'їзна колія примикає стрілкою №76 Виставочного парку станції Іллічівськ - Поромна і обслуговується локомотивом Залізниці.
Враховуючи наявність розбіжностей до пункту 1 договору, у сторін виникли розбіжності щодо змісту пункту 12:
Залізницею запропонована наступна редакція пункту 12: «Відстань для нарахування збору за подачу та забирання вагонів встановлюється 12,7 км. в обидва кінці: баланс залізниці - 12,0 км, баланс власника колії - 0,7 км.»
Термінал вважає, що відстань для нарахування збору за подачу та забирання вагонів повинна складати 0,7 км в обидва кінці. Відповідно до п. 1.2 Збірника Тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов'язані з ними послуги, відстань подачі й збирання вагонів визначається від вістряка стрілки примикання під'їзної колії (якщо вона примикає до колії станції) або від вістряка вихідної стрілки станції, з якої подаються вагони (якщо під'їзна колія примикає до перегону чи в інших місцях за межами станції), до місці виконання вантажних операцій (враховуючи довжину вантажного фронту). Якщо під'їзна колія примикає не до станції, а до іншої під'їзної колії, то відстань подачі і збирання вагонів визначається від вістряка стрілки примикання тієї під'їзної колії, що безпосередньо примикає до колії залізничної станції, або від вістряка вихідної стрілки станції, якщо ця під'їзна колія примикає на перегоні чи в інших місцях за межами станції, до місця виконання вантажних операцій (враховуючи довжину вантажного фронту).
Формування партії вагонів при подаванні/збиранні проводиться залізницею у Передпоромному парку, звідки маневровий локомотив залізниці робить подачу вагонів на вантажні фронти. Відстань від Передпоромного парку до навантажувально-розвантажувальних колій підприємства складає 6 км. в один кінець, та витрати залізниці, які пов'язані з подаванням/збиранням вагонів по даній відстані відповідає фактичним втратам.
2. Залізницею до змісту проекту договору включені до пункту 17 додаткові умови:
- абзац 5: «Підприємство надає приміщення для працівників Залізниці, які беруть участь у оформленні документів та здійсненні приймально-здавальних операцій, технічному огляді вагонів, забезпечує засобами зв'язку і виконує ремонт за свій рахунок;»
- абзац 6: «За окремим договором з Одеською дирекцією залізничних перевезень, Підприємство компенсує витрати Залізниці на утримання контингенту працівників, які беруть участь у оформленні документів та тисненні приймально-здавальних операцій.»
Термінал не погоджується із зазначеними абзацами та наполягає на їх виключенні зі змісту проекту договору.
Залізниця вважає, що витрати, порядок понесення яких викладені у змісті абзаців, повинен нести відповідач, оскільки зазначені витрати здійснюються саме для обслуговування вантажів, які отримує відповідач. : Залізницею запропонована наступна редакція пункту 16 проекту договору: «Усі збори і плати сплачуються централізовано через розрахунковий "підрозділ Одеської Залізниці на умовах попередньої оплати. Розмір попередньої оплати визначається відповідно до об'єму за попередній місяць на умові щодобового залишку коштів на рахунку Підприємства не менше ніж на 10 діб роботи.
Термінал вважає, що розмір попередньої оплати визначається відповідно до об'єму за попередній місяць на умові щодобового залишку коштів на рахунку Підприємства не менше ніж на 3 робочих дня.
Згідно п. 1.1. Правил розрахунків за перевезення вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 №644 платежі за перевезення вантажів і надання додаткових послуг можуть вноситися готівкою, чеками, безготівково, якщо інше не передбачено законодавством, на станціях або передоплатою через розрахункові підрозділи залізниць.»
Чинним законодавством не встановлений розмір або порядок визначення розміру передплати, тобто сторони самостійно визначають її розмір. Однак залізниця вважає, що при різкому зростанні об'ємів послуг наявність залишку коштів на рахунку відповідача менше ніж на 10 діб роботи може привести до неможливості надання залізничних послуг.
Ураховуючи вищевикладене та керуючись ст. 181 Господарського кодексу України, п.3 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, залізниця просить : прийняти рішення про спонукання відповідача укласти договір №1/78 з Одеською залізницею про подачу та забирання вагонів, редакції Одеської залізниці.
Заперечуючи проти позову Термінал надав відзив у якому зазначив наступне.
Термінал не погоджується з позовом Залізниці про спонукання Терміналу укласти договір №1/78 про подачу та збирання вагонів (далі - договір) в редакції, що запропонована Залізницею оскільки вважає, що деякі положення запропонованої Залізницею редакції договору не відповідають вимогам діючого законодавства України, існуючій технічній документацій та порушують права і законні інтереси ПАТ «ІПТ». 1. Стосовно п.1 запропонованої позивачем редакції договору:
Порядок визначення відстані подачі і забирання вагонів передбачено розділом 2 Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом України (Тарифне керівництво № 1), затвердженого наказом Міністерства транспорту України від 26.03.2009р. № 317 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15.04.2009р. за №340/16356 (далі - Тарифне керівництво № 1).
Згідно з п. 1.2 Розділу 3 «Збори за роботи та послуги, пов'язані з перевезенням вантажів»зазначеного Збірнику - відстань подачі й забирання вагонів указується в договорі про експлуатацію під'їзної колії (договорі про подачу й забирання вагонів).
Відстань подачі й забирання вагонів визначається від вістряка стрілки примикання під'їзної колії (якщо вона примикає до колій станції) або від вістряка вихідної стрілки станції, з якої подаються вагони (якщо під'їзна колія примикає до перегону чи в інших місцях за межами станції), до місця виконання вантажних операцій (враховуючи довжину вантажного фронту).
Якщо під'їзна колія примикає не до станції, а до іншої під'їзної колії, то відстань подачі й забирання вагонів визначається від вістряка стрілки примикання тієї під'їзної колії, що безпосередньо примикає до колій залізничної станції, або від вістряка вихідної стрілки станції, якщо ця під'їзна колія примикає на перегоні чи в інших місцях за межами станції, до місця виконання вантажних операцій (враховуючи довжину вантажного фронту).
Пунктом 2.5. розділу 2 Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом України передбачено, що до відстані перевезення, за яку нараховується плата за перевезення, не включається довжина колій загального і незагального користування, що не мають станцій, відкритих для виконання комерційних операцій, а також довжина портових і пристанських колій при подачі та забиранні вагонів для вивантаження або навантаження: вантажів, що перевозяться на такі колії або відправляються з них. Збір за подачу вагонів на ці колії та забирання з них локомотивом залізниці сплачується за ставками, наведеними в пункті 1 розділу III цього Збірника.
Залізниця безпідставно запропоновала здійснення подачі, розставлення на місця вивантаження, навантаження і забирання вагонів з під'їзної колії, яка примикає стрілкою №8 Передпоромного парку станції Іллічівськ - Поромна. Вказана позивачем стрілка №8 знаходиться на відстані 12 км. від фактичного місця примикання на межі під'їзної колії яка визначена знаком "Межа під'їзної колії", який встановлений біля стику рамної рейки стрілки № 76.
Таким чином, на думку Терміналу, Залізниця нав'язує Терміналу умови, які не відповідають вимогам п. 1.2. вищевказаного Збірнику, за якими ПАТ «ІПТ»повинне сплачувати за перевезення вагонів на відстань 12.7 км замість 0,7 км .
Враховуючи вищезазначене, Термінал вважає, що пункт 1 Договору №1/78 повинен бути викладений в наступній редакції: «1. Згідно із Статутом залізниць України, Правилами перевезення вантажів і на умовах цього договору здійснюється подача, розставлення на місця вивантаження, навантаження і забирання вагонів з під'їзної колії, яка належить Підприємству та примикає стрілкою №76 Виставочного парку станції Іллічівськ - Поромна і обслуговується локомотивом Залізниці.
Межею під'їзної колії є знак "Межа під'їзної колії", який встановлений біля стику рамної рейки стрілки № 76.»
Вказане підтверджується існуючою та затвердженою технічною документацією, а саме : п.1.3 Технічно-розпорядчого Акту (далі-ТРА) Виставочного парку станції Іллічівськ-Поромна Одеської залізниці, межею під'їзної колії ПАТ «ІПТ»є стик рамної рейки стрілки №76, яка і є стрілкою примикання та розташована у парній горловині Виставочного парку станції ;
п.3 Технічного паспорту залізничних колій ПАТ «ІПТ»;
п.2 Відомості під'їзної колії ПАТ «ІПТ»;
п. 1.3 Інструкції про порядок подачі та забирання вагонів на під'їзну колію.
2. Стосовно розбіжностей по п.12 запропонованої позивачем редакції Договору:
Залізниця безпідставно намагається застосовувати під час нарахування збору за подачу та збирання вагонів відстань, що дорівнює 12,7 км в обидві кінці, додаючи до довжини належної Терміналу колії що дорівнює 0,7 км. довжину своєї станційної колії, що дорівнює 12 км.
Термінал вважає, що п.12 Договору повинен бути викладений у наступній редакції:
П.12. Відстань для нарахування збору за подачу та забирання вагонів встановлюється 0,7 км в обидва кінці: баланс власника колії - 0,7 км.»
Це підтверджується п. 1.5.1 ТРА станції Іллічівськ-Поромна відповідно до якого - колії Виставочного парку є приймально-відправними коліями для маневрових передач, а не портовими чи пристанськими коліями.
Отже, відстань за перевезення вантажів на адресу Терміналу та від Терміналу повинна визначатися з урахуванням відстані до Виставочного парку станції Іллічівськ-Поромна.
Станції Іллічівськ-Поромна присвоєно код 419706( інші, експорт) по ЕМР для роботи з іншими експортними вантажами де враховано відстань Виставочного парку станції (кордону). Тому в тарифі за перевезення вагонів розрахованому від станції відправлення враховано і відстань виставочного парку станції (кордону).
Крім того, Термінал не погоджується з запропонованим Залізницею п.16 редакції Договору :
Залізниця, на думку Терміналу, безпідставно намагається змусити ПАТ «ІПТ»здійснювати розрахунки на умовах попередньої оплати не менш ніж за 10 діб, вважаючи, що при різкому зростанні об'ємів послуг наявність залишку коштів на рахунку відповідача менше ніж на 10 діб роботи призведе до неможливості надання послуг.
Враховуючи викладене вище, Термінал вважає, що п. 16 Договору повинен бути викладений у наступній редакції:
П.16. «Усі збори і плати сплачуються централізовано через розрахунковий підрозділ Одеської Залізниці на умовах попередньої оплати. Розмір попередньої оплати визначається відповідно до об'єму за попередній місяць на умові щодобового залишку коштів на рахунку Підприємства не менше ніж на 3 робочих дня.»
4. Термінал не погоджується з абз.5-6 п. 17 запропонованої позивачем редакції Договору:
Термінал вважає, що із запропонованої редакції Договору №1/78 потрібно виключити умови, викладені в абзацах 5 та 6 п.17 стосовно того, що Термінал надає приміщення для працівників Залізниці, які беруть участь у оформленні документів та здійсненні приймально - здавальних операцій, технічному огляді вагонів, забезпечує засобами зв'язку і виконує ремонт за свій рахунок, а також того, що за окремим Договором з Одеською дирекцією залізничних перевезень, Термінал компенсує витрати Залізниці на утримання контингенту працівників, які беруть участь у оформленні документів та здійсненні приймально-здавальних операцій.
Термінал вважає, що зазначені умови підлягають виключенню, оскільки не відносяться до предмету договору на подачу та забирання вагонів.
Крім того, між Залізницею в особі начальника Одеської дирекції залізничних перевезень Лазурко Є.М. та Терміналом вже укладено Договір №ДН-1-09-65дНЮ від 09.01.09 р., згідно якого Залізницею за плату надаються послуги з оформлення документів та оптимізації документообігу при здійсненні приймально-здавальних операцій, а Термінал компенсує витрати Залізниці на утримання контингенту працівників, які беруть участь у оформленні документів та здійсненні приймально-здавальних операцій. Отже, запропоновані Залізницею умови, що викладені в абзацах 5 та 6 п.17 є предметом окремого, вже існуючого Договору.
Враховуючи вищевикладене, відповідач просить відмовити у позові.
Під час розгляду справи Терміналом надані уточнення до позову, згідно яких відповідач просить позовні вимоги Одеської залізниці задовольнити частково, а саме: Договір №1/78 про подачу та забирання вагонів в редакції Залізниці викласти з урахуванням змін, викладених в Протоколі розбіжностей до Договору №1/78 :
Редакція Залізниці по Договору:
п. 1 .Згідно із Статутом залізниць України, Правилами перевезення вантажів і на умовах цього договору здійснюється подача, розставлення на місця вивантаження, навантаження і забирання вагонів з під'їзної колії, яка належить Підприємству та примикає стрілкою №8 Передпоромного парку станції Іллічівськ - Поромна і обслуговується локомотивом Залізниці.
Межею під'їзної колії є знак "Межа під'їзної колії"", який встановлений біля стику рамної рейки стрілки № 76 .
Редакція Підприємства:
п. 1 .Згідно із Статутом залізниць України, Правилами перевезення вантажів і на умовах цього договору здійснюється подача, розставлення на місця вивантаження, навантаження і забирання вагонів з під'їзної колії, яка належить Підприємству та примикає стрілкою №76 Виставочного парку станції Іллічівськ - Поромна і обслуговується локомотивом Залізниці.
Межею під'їзної колії є знак "Межа під'їзної колії", який встановлений біля стику рамної рейки стрілки № 76 .
2. Редакція Залізниці по Договору:
п.12. Відстань для нарахування збору за подачу та забирання вагонів встановлюється 12,7 км. в обидва кінці: баланс залізниці - 12,0 км, баланс власника колії - 0,7 км.
Редакція Підприємства:
п.12 Відстань для нарахування збору за подачу та забирання вагонів встановлюється 0,7 км в обидва кінці: баланс власника колії - 0,7 км.
3.Виключити в п.17 Додаткові умови: абзац 5,6.
4 Редакція Залізниці по Договору:
п.16 Усі збори і плати сплачуються централізовано через розрахунковий підрозділ Одеської Залізниці на умовах попередньої оплати. Розмір попередньої оплати визначається відповідно до об'єму за попередній місяць на умові щодобового залишку коштів на рахунку Підприємства не менше ніж на 10 діб роботи.
Редакція Підприємства:
п.16 Усі збори і плати сплачуються централізовано через розрахунковий підрозділ Одеської Залізниці на умовах попередньої оплати. Розмір попередньої оплати визначається відповідно до об'єму за попередній місяць на умові щодобового залишку коштів на рахунку Підприємства не менше ніж на 3 робочих дня.
5. Редакція Залізниці по Договору:
п.19 Одностороння відмова від виконання договору і одностороння зміна його умов не допускаються. Розірвання договору або зміна його умов можуть мати місце згідно порядку і в терміни, встановленими Правилами перевезень вантажів.
Редакція Підприємства:
п.19. Одностороння відмова від виконання договору і одностороння зміна його умов не допускаються. Розірвання договору або зміна його умов можуть мати місце згідно порядку і в терміни, встановленими Правилами перевезень вантажів та чинним законодавством.
Ухвалою суду від 02 листопада 2009 р. за клопотанням сторін строк розгляду справи продовжений на 2 місяця до 03 січня 2010 р.
Ухвалою суду від 11 січня 2010 р. за клопотанням сторін строк розгляду справи продовжений на 2 місяця до 03 березня 2010 р.
В засідання суду з 05 жовтня 2009р. по 02 листопада 2009 р. оголошена перерва, згідно приписів ст. 77 ГПК України.
Проаналізувавши надані докази, господарський суд прийшов до наступного висновку.
Відповідно до вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
З аналізу вищеприведених редакцій договорів запропонованих обома сторонами, на думку суду випливає наявність розбіжностей, які на думку суду, не можуть бути усунені сторонами взагалі. Тобто ці розбіжності ущемляють права обох сторін, що є неможливим при укладенні договору взагалі, так як суперечить принципам добровільності, свободи, справедливості та розумності при укладенні договору, як це передбачено ст. 3 ЦК України.
З приведених підстав суд вважає, що підстав для задоволення позову немає.
Згідно вимог ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.
Керуючись ст. ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -
У задоволенні позову відмовити.
Рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст. 85 ГПК України, після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття
Суддя