14.12.09 Справа № 3/222-09.
Господарський суд Сумської області, у складі судді Левченко П.І.,
розглянув у відкритому судовому засіданні у приміщенні господарського суду Сумської області матеріали справи № 3/222-09, порушеної
за позовом : Відкритого акціонерного товариства “БМ Банк” (що є правонаступником товариства з обмеженою відповідальністю “БМ Банк”, м. Київ)
до відповідача : Відкритого акціонерного товариства “Сумихімпром”, м. Суми
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача : Відкритого акціонерного товариства “ВіЕйБі Банк”, м. Київ
про стягнення 1 655 205 грн. 81 коп., -
за участю представників сторін :
від позивача : Білик Є.В., довіреність № 04/102 від 05.08.2009 року
від відповідача: Паламаренко Т.І., довіреність № 15-13291 від 30.12.2008 року
від третьої особи : Абідов Р.Т., довіреність № 03/4/1/7/2 від 16.10.2009 року
Суть спору : позивач згідно заяви про уточнення позовних вимог ( № 30-36-02/02/03 від 28.10.2009 року ) просить суд :стягнути з ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913) заборгованість в розмірі 1 500 000,00 (Один мільйон п'ятсот тисяч грн. 00 коп.) грн. за достроковий викуп облігацій; стягнути з ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913) заборгованість індексу інфляції на номінальну вартість облігації в розмірі 12 000,00 грн.( дванадцять тисяч гривень 00 коп.) ; стягнути з ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913) пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за прострочення виконання зобов'язання в розмірі 99 102,73 грн.( дев'яносто дев'ять тисяч сто дві гривні 73 коп.); стягнути з ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913) три відсотки річних за прострочення грошового зобов'язання за облігаціями в розмірі - 14 178,08 грн.( чотирнадцять тисяч сто сімдесят вісім гривень 08 коп.); стягнути з ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913) за прострочення грошового зобов'язання за облігаціями відповідно до договору купівлі - продажу цінних паперів № В-09/09; Д-27/09 від 05 червня 2009 р. - 29 925,00 (Двадцять дев'ять тисяч дев'ятсот двадцять п'ять гривень 00 коп.) грн.; судові витрати в сумі 16 670,06 грн. покласти на ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) та стягнути їх на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т.Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913).
Відповідач в відзиві на позовну заяву , просить суд керуючись статтями 83,121 ГПК України , роз'ясненням президії Вищого арбітражного суду України № 02-5/333 від 12.09.1996 року, просить суд у разі ухвалення рішення або задоволення позовних вимог розстрочити виконання рішення рівними частинами строком на 4 місяці , в зв'язку з тяжким фінансовим становищем відповідача .
Дослідивши матеріали справи, та заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд встановив :
«11» червня 2008 року було укладено договір купівлі - продажу цінних паперів № В-10/08; Д-34/08 (надалі - Договір купівлі-продажу №1), між Товариством з обмеженою відповідальністю «БМ Банк», правонаступником прав і обов'язків якого є Відкрите акціонерне товариство «БМ Банк» (надалі - позивач) та Відкритим акціонерним товариством «ВіЕйБі Банк» (надалі - Андеррайтер), за яким позивач придбав цінні папери , а саме -Облігації іменні процентні , емітент-відкрите акціонерне товариство «Сумихімпром» ( надалі-відповідач) , серія -А , форма існування - бездокументарна, в кількості 1 500 (одна тисяча п'ятсот) штук (надалі - ЦП).
Згідно ч. 2 ст.180 ГКУ господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.
Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» № 3480-ГУ від 23 лютого 2006 р., облігація - цінний папір, що посвідчує внесення власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити дохід за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
По відсотковим облігаціям виплачується відсотковий дохід, а інвестори в цінні папери - фізичні та юридичні особи, резиденти і нерезиденти, які набули права власності на цінні папери з метою отримання доходу від вкладених коштів, набувають відповідних прав, що надаються власнику цінних паперів відповідно до законодавства. Право власності на цінні папери бездокументарної форми існування переходить до депонента - нового власника з моменту зарахування цих цінних паперів на його рахунок у цінних паперах у зберігача ( п.1 глави 2 «Положення про депозитарну діяльність», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 року N 999).
Згідно з Положенням про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року №322 у разі відкритого розміщення відсотковий дохід за облігаціями повинен виплачуватися в розмірі та в строк, що встановлені рішенням про відкрите (публічне) розміщення та проспектом емісії облігацій, а емітент облігацій (далі - емітент) - юридична особа, що від свого імені розміщує облігації і бере на себе зобов'язання, що випливають з умов емісії цих облігацій, перед власниками облігацій.
Згідно Проспекту емісії облігацій Відкритого акціонерного товариства «Сумихімпром», опублікованого на офіційному сайті андерайтера ВАТ «ВіЕйБі Банк» та ТОВ «Сбондс-Україна» (надалі - Проспект), виплата відсоткового доходу та достроковий викуп облігацій здійснюється у строки, зазначені в п. 25.2 Проспекту у національній валюті України (гривні) через уповноваженого Емітентом (Відповідачем) Андеррайтера - ВАТ «ВіЕйБі Банк».
Згідно з ч.1ст. 193 Господарського кодексу України (надалі - ГКУ), суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. За ч. 7 ст. 193 ГКУ, не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.
Таким чином, процес виконання договору передбачає виконання своїх зобов'язань Емітентом облігацій і задоволення Позивачем своїх вимог.
Відповідно до а.2 ч.1 ст.175 ГКУ, майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. ,
Ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України (надалі - ЦКУ) встановлено, що зобов'язання повинні виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або до інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦКУ, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). А згідно зі ст. 629 ЦКУ, договір є обов'язковим до виконання.
Згідно зі ст. 610 та ч.1ст.612 ЦКУ, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання); боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не виконав зобов'язання в строк, встановлений договором.
Відповідно до ч.1 ст. 229 ГКУ учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов'язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання і зобов'язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов'язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим Кодексом та іншими законами.
Порядок викупу облігацій викладено в зареєстрованій ДКЦПФР інформації про випуск облігацій. Викуп здійснюється Емітентом на дату викупу через уповноважену особу ВАТ «ВіЕйБі Банк», який діє за дорученням Емітента. Згідно з умовами викупу облігацій період подання заяв про намір здійснити продаж облігацій становив з 04.06.2009 р. по 05.06.2009 р. і Позивач подав до ВАТ «ВіЕйБі Банк» своєчасну Заяву (вих. № 11/999 від 04.06.2009 р.) про намір пред'явити облігації для дострокового викупу, яку Андеррайтер отримав 04.06.2009 за вх. № 186.9. Дата викупу облігацій за Проспектом 08.06.2009 р. - 12.06.2009 р. Крім цього «05» червня 2009 року було укладено договір купівлі - продажу цінних паперів №В-09/09;Д-27/09 (надалі - Договір купівлі-продажу №2), між Позивачем та Відповідачем в особі Андеррайтера, згідно якого Позивач продав означені цінні папери, а саме - Облігації іменні процентні, емітент - Відкрите акціонерне товариство «Сумихімпром» (надалі - Відповідач), серія - А, форма існування - бездокументарна, в кількості 1 500 (одна тисяча п'ятсот) штук (надалі - ЦП). Ціна за один цінний папір згідно Договору купівлі-продажу №2 становить 1000,00 грн., а всього загальна вартість ЦП за цим договором становить 1 500 000,00 (Один мільйон п'ятсот тисяч) грн. 00 коп.
У відповідь на заяву про намір здійснити продаж облігацій Відповідачем було надіслано листа (вих. № 14-7436 від 09.06.2009 р.) до Андеррайтера (ВАТ «ВіЕйБі Банк») з повідомленням про неможливість здійснити достроковий викуп облігацій та провести своєчасну оплату відсоткових доходів 8 купонного періоду. Однак 11.06.2009р. своїм листом Відповідач повідомив про оплату відсоткових доходів за 8-й купонний період, але кошти на достроковий викуп облігацій Емітент (Відповідач) не мав та запропонував відстрочити викуп до 10.07.2009р. Позивач частково погодився на відстрочення дострокового викупу облігацій про що було укладено додатковий договір №1 від 12.06.2009р. до договору купівлі - продажу цінних паперів №В-09/09; Д-27/09 від 05.06.2009р. в якому між Сторонами було досягнуто домовленості про достроковий викуп облігацій Емітента (Відповідача) не пізніше ніж 17 годині 00 хвилин «06» липня 2009р. Однак Відповідачем грошове зобов'язання по викупу облігацій було порушене, а від Відповідача надійшов лист (вих. № 14-8395/1 від 13.07.09р.) про неможливість виконати умови Договору купівлі-продажу №2 в частині викупу облігацій та Відповідачем запропоновано реструктуризація заборгованості на сім місяців з остаточним погашенням заборгованості до 31.01.2010р.
Виконуючи умови Проспекту, Позивач 12.06.2009р. надав Розпорядження (вих. №12/06-01) зберігачу про списання облігацій Емітента (Відповідача) серії «А» у кількості 1 500 штук з рахунку Позивача у цінних паперах на рахунок Емітента та того ж дня їх було списано в повному обсязі про що свідчить відмітка про його виконання. Станом на «07» серпня 2009 року Емітент (Відповідач) зарахувавши облігації на свій рахунок не здійснив оплати за їх номінальною вартістю в сумі 1 500 000 гривень, тим самим порушуючи п. 9 Розділу 1 «Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обліку», затвердженого ДКЦПФР від 17.07.2003 р. № 322.
Станом на 07.08.2009 р. Відповідач викуп облігацій через Андеррайтера не виконав.
Таким чином, станом на 07.08.2009 р., у зв'язку з невиконанням Відповідачем умов Проспекту, заборгованість Відповідача перед Позивачем складає 1 655 205,81 грн. , в тому числі:
· за номінальну вартість облігацій, з урахуванням індексу інфляції - 1 512 0000,00 грн.;
· за прострочення грошового зобов'язання за облігаціями у розмірі 3 % річних - 14 178,08 грн.
· за прострочення грошового зобов'язання за облігаціями у розмірі облікової ставки НБУ - 99 102,73 грн.;
· за прострочення грошового зобов'язання за облігаціями відповідно до договору купівлі-продажу № 2 - 29 925,00 грн.
Клопотання відповідача про розстрочення виконання рішення рівними частинами строком на 4 місяці , в зв'язку з тяжким фінансовим становищем відповідача задоволенню підлягає , оскільки поданими відповідачем доказами підтверджується його виключно тяжкий фінансовий стан на даний час .
Тому , задовольняючи позов повністю , суд, керуючись ч.6 ст. 83 ГПК України , розстрочує виконання рішення на чотири місяці ( січень, лютий, березень, квітень 2010 року ) рівними частинами по 417 968,97 грн. щомісячно .
Згідно ст. ст. 44, 49 ГПК України на відповідача покладаються витрати позивача по держмиту в сумі 16 552,06 грн. та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу в сумі 118,00 грн..
На підставі зазначеного вище, керуючись ст.ст. 175, 193, 229 Господарського кодексу України, ст.ст. 525, 526, 530, 543, 553, 554, 610, 612, 629 Цивільного кодексу України, Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок», керуючись ст. ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Позов задовольнити повністю.
2. Стягнути з ВАТ «Сумихімпром» (40030, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, п/в. 12, ідентифікаційний код 05766356, п/р 2600601030352 у ВАТ «БМ Банк», МФО 380913) на користь Відкритого акціонерного товариства «БМ Банк» (01032, м. Київ, бульвар Т. Шевченка, буд.37/122, ідентифікаційний код 33881201, п/р №3739507 в ВАТ «БМ Банк», м. Київ, МФО 380913) заборгованість у розмірі 1 500 000,00 грн. (Один мільйон п'ятсот тисяч грн. 00 коп.) грн. , індекс інфляції на номінальну вартість облігації у розмірі 12 000,00 грн.( дванадцять тисяч гривень 00 коп. ) , пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ за прострочення виконання зобов'язання у розмірі 99 102,73 грн.( дев'яносто дев'ять тисяч сто дві гривні 73 коп.) , три проценти річних за прострочення грошового зобов'язання за облігаціями у розмірі 14 178,08 грн.( чотирнадцять тисяч сто сімдесят вісім гривень 08 коп.), штраф у розмірі 29 925,00 (Двадцять дев'ять тисяч дев'ятсот двадцять п'ять гривень 00 коп.) грн., витрати по сплаті державного мита у розмірі 16 552,06 та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118,00 грн., а всього на суму грошових коштів у загальному розмір 1 6871 875,87 (один міліон шістсотсімдестят одну тисячу вісімсот сімдесят п'ять гривень 87 копійок), розстрочивши виконання рішення на чотири місяці : січень, лютий , березень та квітень 2010 року по 417 968,97 ( чотириста сімнадцять тисяч дев'ятсот шістдесят вісім гривень 97 коп.) щомісячно .
3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Суддя