П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
23 червня 2020 р.м.ОдесаСправа № 420/4318/19
Головуючий в 1 інстанції: Андрухів В.В.
Судова колегія П'ятого апеляційного адміністративного суду у складі:
Головуючого: Градовського Ю.М.
суддів: Кравченка К.В.,
Вербицької Н.В.
при секретарі: Шатан В.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Одесі апеляційні скарги Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України, ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 11 лютого 2020р. по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України (Військова частина НОМЕР_1 ), третя особа: Державна казначейська служба України про зобов'язання вчинити певні дії, -
У березні 2020р. ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до Командування ВМС ЗСУ (ВЧ НОМЕР_1 ), третя особа: ДКС України, в якому просив:
- визнати протиправною бездіяльність Командування ВМС ЗСУ, яка полягає у невнесенні до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи та до "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування ВМС ЗСУ" обов'язкових записів на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлено абз.1 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р.;
- визнати протиправною бездіяльність Командування ВМС ЗСУ, яка полягає у невнесенні до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи та до "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування ВМС ЗСУ" обов'язкових записів на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлено абз.2 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р.;
- зобов'язати Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлено абз.1 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р. встановленим порядком у хронологічній послідовності зробити записи:
- у послужному списку першого та другого екземплярів особової справи: "Поновлений у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14.11.2016р. на посаді "Начальник відділу замовлень морської зброї, радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002" Наказ Командування BMC ЗСУ №262 від 26.12.2018р."; "З 5.03.2015р. Начальник відділу замовлень морської зброї, радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002, Командування ВМС ЗСУ, наказ МО України №150 від 5.03.2015р.";
- у графі 4 "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування ВМС ЗСУ", стосовно ОСОБА_1 зробити запис: "Наказ Командування BMC ЗСУ від 26.12.2018р. за №262 Начальник відділу замовлень морської зброї, радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002, Командування ВМС ЗСУ, наказ МО України №150 від 5.03.2015р.";
- зобов'язати Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлено абз.2 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р. встановленим порядком у хронологічній послідовності зробити записи:
- у послужному списку першого та другого екземплярів особової справи: "Виключений зі списків особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14.11.2016р.. Направлений для зарахування на військовий облік до Приморського РВК м.Одеси. Наказ Командування ВМС ЗСУ від 26.12.2018р. №262";
- у графі 10 "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування ВМС ЗСУ", стосовно ОСОБА_1 зробити запис: "Наказ Командування ВМС ЗСУ від 26.12.2018р. №262 Приморський РВК м.Одеси";
- стягнути з ВЧ НОМЕР_1 відшкодування заподіяної протиправною бездіяльністю Командування ВМС ЗСУ моральної шкоди у розмірі 200 000грн..
В обґрунтування своїх вимог позивач зазначив, що ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 11.10.2017р. по справі за №815/7098/16 залишено без змін Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 20.04.2017р., визнано протиправним та скасовано рішення командувача ВМС ЗСУ, оформлене наказом командування ВМС ЗСУ №230 (по стройовій частині) від 14.11.2016р. (п.1 наказу); зобов'язано командування ВМС ЗСУ поновити капітана першого рангу ОСОБА_1 з 14.11.2016р. у списках особового складу командування ВМС ЗСУ та на всіх видах забезпечення; зобов'язано командування ВМС ЗСУ здійснити повний розрахунок капітана першого рангу ОСОБА_1 по грошовому та матеріальному забезпеченню як військовослужбовця, звільненого з військової служби у відставку; стягнуто з командування ВМС ЗСУ на користь ОСОБА_1 на відшкодування завданої протиправним рішенням моральної шкоди 50 000грн. В решті позову відмовлено.
У грудні 2018р. Командувачем ВМС ЗСУ, на виконання Постанови Одеського окружного адміністративного суду від 20.04.2017р. по справі за №815/7098/16, прийнято наказ №262 (по стройовій частині), яким наказано капітана 1 рангу ОСОБА_1 з 14.11.2016р. поновити у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ та на всіх видах забезпечення (абз.1 п.2 наказу), а в абзаці 2 викладено рішення про виключення позивача зі списків особового складу Командування ВМС ЗСУ та зі всіх видів забезпечення з 14.11.2016р. та про направлення його для зарахування на військовий облік до Приморського районного військового комісаріату м.Одеси.
Позивач зазначив, що відповідно до рішення Командувача ВМС ЗС України, яке оформлене абз.1 п.2 наказу №262 посадові особи Командування ВМС ЗСУ зобов'язані були в послужному списку першого та другого примірників його особової справи та в «Книзі алфавітного обліку офіцерського складу Командування ВМС ЗСУ» встановленим порядком зробити відповідні записи про поновлення його з 14.11.2016р. у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з обов'язковим зазначенням штатної посади Командування ВМС ЗСУ, за якою він поновлений, однак послужний список його особової справи та «Книга алфавітного обліку офіцерського складу Командування ВМС ЗСУ» до теперішнього часу не містять відомостей про те, що він станом на 26.12.2018р. обіймав у Командуванні ВМС ЗСУ посаду, вказану в абз.2 п.2 наказу №262.
Посилаючись на вказані обставини просив позов задовольнити.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 11 лютого 2020р. адміністративний позов задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Командування ВМС ЗСУ (ВЧ НОМЕР_1 ), яка полягає у невнесенні до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи ОСОБА_1 обов'язкових записів на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлене абз.1 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р..
Визнано протиправною бездіяльність Командування ВМС ЗСУ (ВЧ НОМЕР_1 ), яка полягає у невнесенні до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи обов'язкових записів на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлене абз.2 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р..
Зобов'язано Командування ВМС ЗСУ (ВЧ НОМЕР_1 ) на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлене абз.1 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р., у встановленому законодавством порядку у хронологічній послідовності зробити запис у послужному списку першого та другого екземплярів особової справи про поновлення у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14.11.2016р. на підставі наказу Командування BMC ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р..
Зобов'язано Командування ВМС ЗСУ (ВЧ НОМЕР_1 ) на підставі рішення Командувача ВМС ЗСУ, що оформлене абз.2 п.2 наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р. у встановленому законодавством порядку у хронологічній послідовності зробити запис у послужному списку першого та другого екземплярів особової справи ОСОБА_1 про виключенння зі списків особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14.11.2016р. та направлення для зарахування на військовий облік до Приморського РВК м.Одеси з посиланням як на підставу внесення цього запису на наказ Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р..
Стягнуто з ВЧ НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 на відшкодування завданої протиправною бездіяльністю моральної шкоди 5 000грн..
В задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.
В апеляційній скарзі Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України просить рішення суду скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволенні адміністративного позову в повному обсязі, посилаючись на порушення норм права.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить рішення суду змінити в частині відмови у задоволенні позовної вимоги та в цій частині задовольнити вимоги, в решті судове рішення залишити без змін, посилаючись на порушення норм права.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення сторін, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду, колегія суддів дійшла до висновку про залишення апеляційної скарги Командування ВМС ЗСУ без задоволення, та апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково, змінити судове рішення в абз.4 резолютивної частини, виклавши дану частину в певній редакції, в іншій частині рішення суду залишити без змін, з наступних підстав.
Задовольняючи частково адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що посадові особи Командування ВМС дійсно вчинили протиправну бездіяльність із невнесення обов'язкових записів до відповідних документів на виконання судового рішення, чим порушили права позивача.
Судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно та об'єктивно дослідив обставини по справі, надані докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.
Разом з тим, судова колегія вважає, що суд першої інстанції помилково при зобов'язанні відповідача внести обов'язкові записи, не зазначив на якій саме посаді позивача необхідно поновити. Судова колегія зазначає, що у зв'язку із тим, що відповідач систематично не виконує судові рішення, а також для захисту та відновлення прав позивача вважає за необхідним змінити резолютивну частину судового рішення, а саме викласти абз.4 резолютивної частини рішення в такій редакції: «Зобов'язати Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командування ВМС ЗСУ , що оформлено абзацом 1 пунктом 2 Наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частині) від 26 грудня 2018р. встановленим порядком у хронологічній послідовності зробити запис в послужному списку першого та другого екземпляру особової справи ОСОБА_2 «Поновлений у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14 листопада 2016р. на посаді «Начальнику відділу замовлень морської зброї радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002, Наказ Командування ВМС ЗСУ №262 від 26.12.2016р.». В іншій частині судове рішення залишити без змін.
За правилами ст.242 КАС України, судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Судова колегія вважає, що не зазначення в резолютивній частині рішення посади, на яку поновлений позивач призвело до порушення його прав та до невиконання судового рішення в повному обсязі, а тому апеляційний суд на підставі ст.315 КАС України, рішення суду змінює виклавши абзац четвертий резолютивної частині в наступній редакції:
«Зобов'язати Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командування ВМС ЗСУ , що оформлено абзацом 1 пунктом 2 Наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частині) від 26 грудня 2018р. у встановленому порядком у хронологічній послідовності зробити запис в послужному списку першого та другого екземпляру особової справи ОСОБА_2 «Поновлений у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14 листопада 2016р. на посаді «Начальнику відділу замовлень морської зброї радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002, Наказ Командування ВМС ЗСУ №262 від 26.12.2016р.», в іншій частині судове рішення залишити без змін, з наступних підстав.
Так, судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду, не спростовано матеріалами справи, що у грудні 2016р. ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України, командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування рішення командувача Військово-Морськими Силами Збройних Сил України, оформленого наказом командування Військово-морськими Силами Збройних Сил України № 230 (по стройовій частині) від 14.11.2016 (п.1); зобов'язання командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України здійснити повний розрахунок по грошовому та матеріальному забезпеченню як військовослужбовця, звільненого з військової служби у відставку; стягнення з командування Військово-морськими Силами Збройних Сил України моральної шкоди у розмірі 500 000грн..
Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 20.04.2017р. по справі за №815/7098/16 адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено частково. Суд визнав протиправним та скасував рішення командувача Військово-морськими Силами Збройних Сил України, оформлене наказом командування Військово-Морськими Силами Збройних Сил України №230 (по стройовій частині) від 14.11.2016р. (п.1 наказу); зобов'язав командування Військово-Морськими Силами Збройних Сил України поновити капітана першого рангу ОСОБА_1 з 14.11.2016р. у списках особового складу командування Військово-Морськими Силами Збройних Сил України та на всіх видах забезпечення; зобов'язав командування Військово-морськими Силами Збройних Сил України здійснити повний розрахунок капітана першого рангу ОСОБА_1 по грошовому та матеріальному забезпеченню як військовослужбовця, звільненого з військової служби у відставку; стягнув з командування Військово-Морськими Силами Збройних Сил України на користь ОСОБА_1 на відшкодування завданої протиправним рішенням моральної шкоди 50 000грн.. В решті позову відмовлено.
Ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 11.10.2017р. апеляційну скаргу командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України залишено без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 20.04.2017р. - без змін.
26 грудня 2018р. Командувачем Військово-Морських Сил Збройних Сил України, на виконання вимог Постанови Одеського окружного адміністративного суду від 20.04.2017р. по справі за №815/7098/16, прийнято наказ №262 (по стройовій частині), яким наказано капітана 1 рангу ОСОБА_1 з 14 листопада 2016р. поновити у списках особового складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України та на всіх видах забезпечення (абз.1 п.2 наказу). З урахуванням повного виконання рішення Одеського окружного адміністративного суду у справі №815/5639/16 за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Міністра оборони України, військової частини НОМЕР_2 та військової частини НОМЕР_1 та рішення Одеського окружного адміністративного суду у справі за №815/5826/16 за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Міністра оборони України, військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_3 та військової частини НОМЕР_2 , капітана 1 рангу ОСОБА_1 , начальника відділу замовлень морської зброї, радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України, звільненого наказом Міністра оборони України (по особовому складу) від 13 травня 2016р. №428 з військової служби у відставку за п."б" ч.7 ст.26 (за станом здоров'я) з правом носіння військової форми одягу, вважати таким, що 14 листопада 2016р. справи та посаду здав. З 14 листопада 2016р. виключити зі списків особового складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України, зняти зі всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до Приморського районного військового комісаріату м. Одеса (абз.2 п.1 наказу) (а.с.15, т.1).
У липні 2019р. позивач звернувся в суду із даним позовом про визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо невнесення відповідних записів до облікових документів на підставі вказаного наказу №262.
Під час розгляду даної справи у суді першої інстанції відповідач вніс до послужного списку першого та другого примірників особової справи позивача записи наступного змісту: «Наказ Командування ВМС ЗС України від 14.11.2016р. №230 скасовано на підставі Постанови Одеського ОАС від 20.04.2017р. по справі за №815/7098/16. Поновлений в списках Командування ВМС ЗС України з 14 листопада 2016р.».
Підставою внесення цього запису вказано наказ КВМС ЗС України №262 від 26.12.2018р..
Також, відповідачем зроблений наступний запис: «Виключений зі списків особового складу Командування ВМС ЗС України з 14 листопада 2016р. Направлений для зарахування на військовий облік до Приморського РВК м.Одеси».
Вказані записи засвідчені начальником кадрового центру МВС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_3 та скріплені гербовою печаткою.
Перевіряючи правомірність дій посадових осіб Командування ВМС, з урахуванням підстав, за якими позивач пов'язує їх протиправність та бездіяльність, судова колегія виходить з наступного.
Положеннями ч.2 ст.19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Приписами п.11 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України за №1153/2008 від 10.12.2008р. визначено, що проходження військової служби військовослужбовцем відображається в його особовій справі, яка ведеться у порядку та за формою, встановленими Міністерством оборони України.
Організацію і порядок обліку в мирний час і в особливий період осіб офіцерського, рядового, сержантського і старшинського складу, курсантів і працівників Збройних Сил України (надалі - особовий склад) в органах військового управління, з'єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, установах і організаціях, на кораблях і в підрозділах; завдання і види обліку, призначення облікових документів, порядок їх складання і ведення; обов'язки посадових осіб, відповідальних за організацію і ведення обліку особового складу; порядок персонального обліку безповоротних втрат особового складу в особливий період; порядок видання, обліку, зберігання, розсилки наказів по особовому складу і облікових документів, визначає Інструкція з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затверджена наказом Міністерства оборони України за №333 від 26.05.2014р. (надалі - Інструкція №333).
У відповідності до п.1.2 Розділу І Інструкції №333, основними завданнями обліку особового складу є, серед іншого, документальне відображення проходження військової служби військовослужбовцями.
За правилами п.1.3 Розділу І Інструкції №333, облік особового складу повинен відповідати таким основним вимогам: вестися постійно в будь-яких умовах діяльності військ (сил) (надалі - війська) у порядку, визначеному цією Інструкцією; своєчасно, достовірно, правильно відображати штатну, спискову і наявну чисельність особового складу, а також кількісні і якісні зміни, що відбуваються, як в цілому щодо особового складу, так і персонально стосовно кожного військовослужбовця і працівника.
Згідно п.1.4 Розділу І Інструкції №333, облік особового складу організовується і ведеться на підставі штатів (штатних розписів), наказів по установі і організації (вищому військовому навчальному закладу та військовому навчальному підрозділу вищого навчального закладу, військовій частині, з'єднанню, органу військового управління), наказів по особовому складу та інших документів, передбачених цією Інструкцією. Відповідно до цілей і завдань облік особового складу поділяється на персональний, штатно-посадовий та статистичний.
Персональний облік ведеться стосовно кожного військовослужбовця і працівника окремо і призначений для всебічного вивчення їхніх ділових, моральних та інших якостей, необхідних при визначенні порядку переміщення і використання. Він повинен відображати точні біографічні дані, проходження військової служби, трудову діяльність та інші відомості, які об'єктивно характеризують військовослужбовця і працівника.
Штатно-посадовий облік призначений для здійснення систематичного аналізу укомплектованості військових частин особовим складом за посадами і спеціальностями та організації контролю за службовим переміщенням особового складу.
Персональний, штатно-посадовий і статистичний обліки створюють базу даних, яка забезпечує отримання інформації з питань укомплектованості військ, проходження служби військовослужбовцями і трудової діяльності працівників.
Облік працівників ведеться у відповідності до законодавства України і цієї Інструкції.
У відповідності до п.2.1 Розділу ІІ Інструкції №333, у штабі військової частини на особовий склад ведуться такі облікові документи, зокрема: книга штатно-посадового обліку особового складу; Книга алфавітного обліку особового складу (додаток 6); Книга алфавітного обліку офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу (додаток 7); особові справи на офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу.
Перелік документів з обліку особового складу наведено в Загальній схемі обліку особового складу в підрозділах і штабах військових частин (додаток 13).
Згідно п.2.15 Розділу ІІ Інструкції №333, основним документом персонального обліку офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу є їхні особові справи.
Приписами п.3.1 Розділу ІІ Інструкції №333 визначено, що особові справи військовослужбовців, які одержали первинні офіцерські звання, складаються у двох примірниках одночасно з підготовкою подання до присвоєння первинного військового звання офіцерського складу.
Положеннями п.3.3 Розділу ІІ Інструкції №333 встановлено, що особова справа складається з послужного списку, автобіографії, фотографічної картки, атестаційних та додаткових матеріалів. Переліки атестаційних та додаткових матеріалів наведені в пунктах 3.6, 3.7 цієї глави.
Основним документом особової справи є Послужний список (додаток 15).
У відповідності до абз.1,3 п.3.4 Розділу ІІ Інструкції №333, перший примірник послужного списку заповнюється від руки або за допомогою технічних (комп'ютерних) засобів друку на підставі поданих військовослужбовцем оригіналів документів та власноруч написаної автобіографії. Другий примірник послужного списку офіцера заповнюється за допомогою технічних (комп'ютерних) засобів друку. Для підтвердження правильності записаних до послужного списку відомостей військовослужбовець ставить свій підпис у кінці першого та другого примірників списку.
Відповідно до абз.3 п.3.4 Розділу ІІ Інструкції №333, надалі (вибуття до нового місця служби, звільнення з військової служби) відповідні службові особи, які працюють з особовими справами, уточнюють з військовослужбовцями достовірність та повноту записів у послужному списку особових справ. Уточнені відомості засвідчуються підписом військовослужбовця в кінці послужного списку.
Згідно п.3.10 Розділу ІІ Інструкції №333, складені послужні списки ведуться протягом усієї військової служби військовослужбовців.
За правилами абз.3 п.1.11 Розділу IV Інструкції №333, записи в послужних списках про проходження військової служби повинні бути засвідчені підписом керівника кадрового органу (начальника штабу військової частини) або його заступниками і гербовою печаткою. Пересилати облікові документи, до яких не внесені всі необхідні записи, заборонено.
У відповідності до Примітки Додатку 15 до Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України (п.3.3 розділу ІІ) «Послужний список» закінченням перебування на військовій службі вважається день виключення зі списків особового складу військової частини.
У рядку 8 записується весь період військової служби на посадах, у тому числі: звільнення з військової служби в запас або відставку; виключення зі списків особового складу військових частин.
Усі записи в рядку 8 (крім дат призову та прийняття військової присяги) робляться на підставі відповідних наказів.
Записи, зроблені в рядку 8 послужного списку, засвідчуються підписом начальника штабу військової частини, начальника кадрового органу або їхніх заступників і гербовою печаткою тільки у випадках, зокрема, звільнення офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу з військової служби в запас, відставку; направлення особових справ для обчислення вислуги років для призначення пенсій; виключення зі списків особового складу Збройних Сил та зі списків військової частини.
Відповідно до п.1 Додатку 14 до Інструкції №333, під час заповнення і ведення облікових документів особливу увагу звертають на повноту, точність і достовірність даних, які вносяться до них, і дотримуються таких вимог: записи робляться коротко, чітко, без зайвих пояснень; перекреслювати записи в облікових документах заборонено. У разі виявлення неточностей або перекручень у записах їх виправлення робляться шляхом унесення нового запису лише на підставі документованих відомостей чорнилом і засвідчуються підписом службової особи, яка відповідає за ведення обліку особового складу. Виправлення, внесені до рядків 8, 9, 10 послужного списку особової справи військовослужбовця, засвідчуються підписом начальника штабу військової частини, начальника кадрового органу або їхніми заступниками і гербовою печаткою.
Аналізуючи вищевказане, судова колегія зазначає, що послужний список особової справи офіцера ведеться лише уповноваженими на це посадовими особами військових частин, в яких офіцер проходить військову службу, та ведеться тільки у період проходження офіцером військової служби.
Особова справа офіцера, звільненого з військової служби пересилається з військової частини (з особового складу якої його було виключено) до відповідного військового комісаріату вже після того, як офіцер закінчив проходження військової служби та втратив правовий статус військовослужбовця. Усі останні обов'язкові записи в послужному списку особової справи офіцера, звільненого з військової служби, робляться посадовими особами військової частини, зі списків особового складу якої він виключається. Тільки після цього військова частина пересилає особову справу офіцера до відповідного військового комісаріату.
Судова колегія зазначає, що Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_1 ) 26.12.2018р. зобов'язано було зробити усі обов'язкові записи до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи позивача на підставі рішення Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України, що оформлене абз.2 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України за №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р..
Проте, як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду, що Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України 26.12.2018р. не внесло до послужного списку ОСОБА_1 (в обох примірниках особової справи) в день видання наказу №262 (по стройовій частині) від 26.12.2018р. обов'язкові записи на підставі абз.1,2 п.2 цього наказу, чим допустило протиправну бездіяльність, яка була припинена лише після звернення позивача до суду з даним позовом.
Враховуючи вищевказане, судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання протиправною бездіяльності Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_1 ), яка полягає у невнесенні до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи ОСОБА_1 обов'язкових записів на підставі рішення Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України, яке оформлене абз.1 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України за №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р.; визнання протиправною бездіяльність Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_1 ), яка полягає у невнесенні до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи обов'язкових записів на підставі рішення Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України, що оформлене абз.2 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р. - є обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Що стосується вимог позивача про зобов'язання відповідача зробити відповідні записи у послужному списку на підставі абз.1,2 п.2 наказу №262 (по стройовій частині) від 26.12.2018р., судова колегія виходить з наступного.
Як вбачається із матеріалів справи, що у зробленому відповідачем запису про поновлення ОСОБА_1 на підставі наказу за №262 від 26.12.2018р., допущена неточність, а саме: замість «Поновлений в списках особового складу Командування ВМС ЗС України з 14 листопада 2016 р.» помилково записано: «Поновлений в списках Командування ВМС ЗС України з 14 листопада 2016 р.», тобто пропущені слова «особового складу».
Окрім того, судова колегія вважає помилковим висновок суду першої інстанції про те, що безпідставною є вимога про внесення запису про проходження служби після запису про поновлення у списках особового складу, із зазначенням відповідної посади, оскільки вказане в майбутньому може призвести до нових порушень прав позивача.
У зв'язку із чим, судова колегія вважає, що наявний у послужному списку запис про період проходження служби та посаду є актуальним і повторного внесення потребує.
Крім того, стосовно запису в послужному списку про виключення позивача зі списків особового складу, суд зазначає, що цей запис не містить посилання на наказ, на підставі якого запис зроблений.
Доводи відповідача про те, що таке посилання наявне (оскільки позивач поновлений та виключений зі списків особового складу одним наказом), колегія суддів до уваги не бере, тому як запис про поновлення та запис про виключення зі списків особового складу є окремими документами, кожний з яких повинен містити посилання на наказ, що є підставою для його внесення.
При цьому, посилання позивача на те, що кожен з цих записів має бути засвідченим уповноваженою особою кадрового органу відповідача, судова колегія вважає безпідставними, оскільки ці доводи суперечать приписам Примітки до Додатку 15 Інструкції №333, оскільки в ньому наведено вичерпний перелік випадків, в яких записи, зроблені в рядку 8 послужного списку, засвідчуються підписом уповноваженої посадової особи і гербовою печаткою.
Отже, враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що підлягають задоволенню позовні вимоги ОСОБА_1 (у такій редакції) про зобов'язання Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командування ВМС ЗСУ, що оформлено абзацом 1 пунктом 2 Наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частині) від 26 грудня 2018р. у встановленому порядком у хронологічній послідовності зробити запис в послужному списку першого та другого екземпляру особової справи ОСОБА_2 «Поновлений у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14 листопада 2016р. на посаді «Начальнику відділу замовлень морської зброї радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування», ВОС - 4701002, Наказ Командування ВМС ЗСУ №262 від 26.12.2016р.
Що стосується позовних вимог про визнання протиправною бездіяльності відповідача із невнесення до "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України" обов'язкових записів на підставі абз.1 та 2 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України за №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р., щодо зобов'язання внести відповідні записи до граф 4 та 10 "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України" стосовно ОСОБА_1 на підставі абз.1 та 2 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України за №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р., судова колегія зазначає наступне.
Як встановлено вище, що приписи Інструкції №333 визначають, зокрема, організацію і порядок обліку в мирний час і в особливий період осіб офіцерського, рядового, сержантського і старшинського складу, курсантів і працівників Збройних Сил України (надалі - особовий склад) в органах військового управління, з'єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, установах і організаціях, на кораблях і в підрозділах.
У відповідності до п.2.1 розділу II Інструкції №333, у штабі військової частини на особовий склад ведуться такі облікові документи: книга штатно-посадового обліку особового складу; Книга алфавітного обліку особового складу (додаток 6); Книга алфавітного обліку офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу (додаток 7); Книга обліку тимчасово відсутнього і тимчасово прибулого до військової частини особового складу (додаток 8); Обліково-послужні картки на сержантів і солдатів (додаток 9); Добова відомість (додаток 10); Журнал контролю за станом обліку особового складу (додаток 11); Відомість укомплектованості військової частини особовим складом (додаток 12); особові справи на офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу; особові картки на працівників (надалі - особові картки) за типовою формою первинного обліку №П-2 "Особова картка працівника", затвердженою наказом Державного комітету статистики України та Міністерства оборони України від 25.12.2009р. за №495/656; трудові книжки працівників і вкладиші до них, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 27 квітня 1993р. за №301 (зі змінами).
Перелік документів з обліку особового складу наведено в Загальній схемі обліку особового складу в підрозділах і штабах військових частин (додаток 13).
Відповідно до Загальної схеми обліку особового складу в підрозділах і штабах військових частин (додаток 13), Книга алфавітного обліку особового складу ведеться до з'єднання включно.
Тобто, в органах військового управління, відповідно до додатку 13 Книга алфавітного обліку особового складу не ведеться.
Облік особового складу в управліннях з'єднань і в органах військового управління ведеться в порядку, визначеному пунктом 5 розділу Інструкції №333.
Зокрема, у відповідності до п.5.4 розділу II Інструкції №333, у кожному структурному підрозділі оперативного командування, виду Збройних Сил, Генеральною штабу, Міністерства оборони на особовий склад ведеться штатно-посадовий список відповідно до додатка 7 до цієї Інструкції, а також книга обліку тимчасово відсутнього і тимчасово прибулого до військової частини особового складу.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено матеріалами справи, що Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України не веде Книгу алфавітного обліку особового складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України (військової частини НОМЕР_1 ).
Таким чином, судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання протиправною бездіяльності відповідача з невнесення до "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України" обов'язкових записів на підставі абз.1 та 2 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України за №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р., щодо зобов'язання внести відповідні записи до граф 4 та 10 "Книги алфавітного обліку офіцерського складу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України" стосовно ОСОБА_1 на підставі абз.1 та 2 п.2 наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України №262 (по стройовій частини) від 26.12.2018р., не підлягають задоволенню.
Що стосується вимог позивача про стягнення з Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України (військова частина НОМЕР_1 ) на його користь відшкодування заподіяної протиправною бездіяльністю Командування Військово-морських Сил Збройних Сил України моральної шкоди у розмірі 200 000грн., то судова колегія погоджується із судом першої інстанції про часткове задоволення даної вимоги, виходячи з наступного.
Розмір відшкодування моральної (немайнової) шкоди суд визначає залежно від характеру та обсягу страждань (фізичних, душевних, психічних тощо), яких зазнав позивач, характеру немайнових втрат (їх тривалості, можливості відновлення тощо) та з урахуванням інших обставин. Зокрема, враховуються стан здоров'я потерпілого, тяжкість вимушених змін у його життєвих і виробничих стосунках, ступінь зниження престижу, ділової репутації, час та зусилля, необхідні для відновлення попереднього стану. При цьому суд має виходити із засад розумності, виваженості та справедливості.
Враховуючи зазначене, та тривалість порушення прав позивача, численні звернення позивача до Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України, то судова колегія вважає спів мірною оцінкою моральні страждання позивача в 5 000грн..
Зазначений розмір відшкодування моральної шкоди, на думку суду, відповідає характеру, тривалості та тяжкості моральних страждань позивача та повністю їх компенсує, відповідає принципу розумності та справедливості.
Що стосується посилань відповідача в апеляційній скарзі на те, що відсутні порушення прав позивача з його боку у вигляді бездіяльності, що тривала з 26.12.2018р. до листопада 2019р., то судова колегія вважає такі посилання помилковими, оскільки внесення запису про виключення військовослужбовця зі списків особового складу підтверджує закінчення перебування його на військовій службі, що вочевидь підтверджує, що даний юридичний факт напряму впливає на права, інтереси або обов'язки військовослужбовця.
У зв'язку із чим, судова колегія вважає, що права позивача є порушеними та підлягають судовому захисту.
Також, судова колегія вважає, що відсутні підстави для прийняття окремої ухвали стосовно відповідача, оскільки питання щодо дати виключення позивача зі списків особового складу не є предметом розгляду у даній справі, а також наказ за №262 від 26.12.2018р. оскаржувався позивачем в окремому провадженні.
На підставі вищезазначеного, апеляційний суд вважає, що рішення суду підлягає зміні, а саме абзац четвертий резолютивної частини викласти у такій редакції:«Зобов'язати Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командування ВМС ЗСУ, що оформлено абзацом 1 пунктом 2 Наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частині) від 26 грудня 2018р. у встановленому порядком у хронологічній послідовності зробити запис в послужному списку першого та другого екземпляру особової справи ОСОБА_2 «Поновлений у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14 листопада 2016р. на посаді «Начальнику відділу замовлень морської зброї радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002, Наказ Командування ВМС ЗСУ №262 від 26.12.2016р.».
Виходячи з наведеного, судова колегія дійшла висновку, що вирішуючи спір по суті, суд першої інстанції на ці обставини уваги не звернув, належної оцінки не дав, та дійшов помилкового висновку про часткове задоволення позовних вимог, а тому вважає за необхідним рішення суду першої інстанції змінити в частині четвертого абзацу резолютивної частини виклавши його у відповідній редакції, іншу частину рішення залишити без змін.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.246,315,317 КАС України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України - залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 11 лютого 2020р. - змінити, виклавши абзац четвертий резолютивної частини в наступній редакції:
«Зобов'язати Командування ВМС ЗСУ на підставі рішення Командування ВМС ЗСУ, що оформлено абзацом 1 пунктом 2 Наказу Командування ВМС ЗСУ №262 (по стройовій частині) від 26 грудня 2018р. у встановленому порядком у хронологічній послідовності зробити запис в послужному списку першого та другого екземпляру особової справи ОСОБА_2 «Поновлений у списках особового складу Командування ВМС ЗСУ з 14 листопада 2016р. на посаді «Начальнику відділу замовлень морської зброї радіотехнічного озброєння та навігаційної техніки управління кораблебудування, ВОС - 4701002, Наказ Командування ВМС ЗСУ №262 від 26.12.2016р.».
В іншій частині судове рішення залишити без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.
Повний текст судового рішення виготовлений 25 червня 2020р.
Головуючий: Ю.М. Градовський
Судді: К.В. Кравченко
Н.В. Вербицька