ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
про відкриття провадження у справі про банкрутство
17.06.2020 Справа № 910/7357/20
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Баррель Груп" (01103, м. Київ, бульвар Дружби Народів,28-В, офіс 510, ідентифікаційний номер 39354001)
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсєл Енерджі Україна" (01013, м. Київ, вул. Деревообробна,5, ідентифікаційний номер 40058098)
про відкриття провадження у справі про банкрутство
Суддя Мандичев Д.В.
секретар судового засідання Судак С.С.
Представники учасників:
від заявника - Глущенко А.М.,
від боржника - не з'явилися.
У травні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Баррель Груп» звернулося до суду з заявою про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна».
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.06.2020 № 910/7357/20 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Баррель Груп» про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна» було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 17.06.2020, визначених автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражних керуючих Пономаренка А.О., Цвика А.О. та Сасіну К.О. зобов'язано подати заяви про участь у справі.
04.06.2020 до суду надійшла заява арбітражної керуючої Потупало Н.І. про участь у справі про банкрутство.
09.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Пономаренка А.О. про участь у справі про банкрутство.
10.06.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Сиволобова М.М. про участь у справі про банкрутство.
10.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Комлика І.С. про участь у справі про банкрутство.
11.06.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Кіцула С.Б. про участь у справі про банкрутство.
12.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Макового О.В. про участь у справі про банкрутство.
15.06.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Цвика А.О. про участь у справі про банкрутство.
15.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Пономаренка А.О. про участь у справі про банкрутство.
15.06.2020 до суду надійшла заява ТОВ «Марсєл Енерджі Україна» про долучення документів до матеріалів справи.
15.06.2020 до Господарського суду м. Києва від ініціюючого кредитора надішла заява про долучення до матеріалів справи належним чином засвідчених копій видаткових накладних.
15.06.2020 до суду надійшов відзив боржника на заяву ТОВ «Баррель Груп» про порушення провадження у справі про банкрутство.
17.06.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Пономаренка А.О. про участь у справі про банкрутство.
17.06.2020 до суду надійшло клопотання ініціюючого кредитора про долучення доказів до матеріалів справи.
У судове засідання, призначене на 17.06.2020, з'явилася представник ініціюючого кредитора. Представник боржника у судове засідання не з'явився, хоча про дату, час і місце його проведення був повідомлений належним чином.
Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.
Згідно п. 2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.
Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд
Товариство з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна» зареєстровано за адресою: 01013, м. Київ, вул. Деревообробна, 5 з присвоєнням ідентифікаційного коду 40058098.
За твердженнями Заявника у Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна» наявна заборгованість у розмірі 67 752 328,48 грн.
Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість.
На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна», заявником подано суду копії Договору № 24/05/2019-6 про поставку нафтопродуктів від 24.05.2019, видаткових накладних за вищезазначеним Договором, акту звірки взаєморозрахунків за період з 24.05.2019 по 03.04.2020, претензії № 74 від 21.04.2020.
За наслідками дослідження описаних документів судом встановлено наступне.
24.05.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Баррель Груп» (надалі - Постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна» (надалі - Покупець) укладено Договір поставки нафтопродуктів № 24/05/2019-6.
Відповідно до п. 1.1. Договору Постачальник зобов'язується передати Покупцю у власність нафтопродукти (надалі - Товар), а Покупець прийняти та оплатити нафтопродукти на умовах, викладених у Договорі, найменування, кількість та ціна яких вказується в накладних документах на Товар.
Згідно з п. 2.2. Договору Товар поставляється погодженими партіями відповідно до письмової заяви, яку надає Покупець Постачальнику, та у відповідності із рахунком-фактурою на поставку тої чи іншої партії Товару. Поставка Товару підтверджується видатковими накладними на Товар, підписаними представниками обох Сторін.
Відповідно до п. 3.2. Договору Товар вважається переданий Постачальником і прийнятий Покупцем по кількості та якості - відповідно до технічних умов і інших нормативно-технічних актів (паспорт, сертифікат заводу-виробника), товарно-транспортних або канладних документів (накладна та/або акт приймання-передачі), у відповідності з вибраним базисом поставки Товару з урахуванням умов «Інструкції з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України», затвердженої Наказом Міністерства палива та енергетики України, Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики № 271/121 від 04.06.2007 (далі - Інструкція-271), «Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску і обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і в організаціях України», затвердженої спільним наказом Міністерства палива та енергетики України, Міністерства економіки, Міністерства транспорту та зв'язку України, Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики № 281/171/578/155 від 20.05.2008 (далі - Інструкція-281), а також згідно з умовами даного Договору та додаткових угод до нього.
Пунктом 7.1. Договору визначено, що Договір набирає чинності з дати його укладення та діє до 04.04.2020, а в частині розрахунків - до їх повного проведення.
Відповідно до п. 4.2. Договору Покупець зобов'язується оплатити повну вартість партії в розмірі 100 % (в тому числі ПДВ) за Товар в сумі, відображеній в рахунках-фактурах, наданих Постачальником, протягом 5 днів з дати відвантаження Товару.
Постачання нафтопродуктів, які було відвантажено Постачальником Покупцеві, підтверджується відповідним реєстром видаткових накладних із зазначенням дати відвантаження, номера видаткової накладної та сумі відвантаження.
ТОВ «Баррель Груп» поставило Товару за період з травня 2019 року по березень 2020 року на загальну суму 305 504 328,48 грн.
03.04.2020 між ТОВ «Баррель Груп» та ТОВ «Марсєл Енерджі Україна» складно акт звірки взаєморозрахунків за період з 24.05.2019 по 03.04.2020 з якого слідує, що за даними бухгалтерського обліку у боржника наявна заборгованість за Договором поставки нафтопродуктів № 24/05/2019-6 від 24.05.2019 у розмірі 67 752 328,48 грн.
У зв'язку з цим, 24.04.2020 заявником було направлено на адресу боржника цінним листом з описом вкладення претензію про сплату заборгованості у розмірі 67 752 328,48 грн.
Згідно з нормами ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.
За твердженням заявника, що підтверджено боржником у відзиві, заборгованість за Договором № 24/05/2019-6 про поставку нафтопродуктів від 24.05.2019 погашена не була.
Отже, вищеописаними обставинами справи підтверджується обґрунтованість тверджень Товариства з обмеженою відповідальністю «Баррель Груп» про невиконання Товариством з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна» грошових зобов'язань у сумі 67 752 328,48 грн.
Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.
Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
17.06.2020 в підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна», перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу.
Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п'яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.
Відповідно до ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов'язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.
При цьому, суд зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
Наразі, судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Баррель Груп» про визнання боржника банкрутом, суд вважає за доцільне її задовольнити у передбачений діючим законодавством спосіб, шляхом відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна».
Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу питання введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Приписами ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору. В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у справі.
Частиною 3 ст. 28 Кодексу передбачено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:
1) які є заінтересованими особами у цій справі;
2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;
3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Кодексом;
4) які мають конфлікт інтересів;
5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;
6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.
До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до вищезазначених осіб.
Як вбачається з матеріалів справи, із заявою про участь у даній справі звернулися арбітражні керуючі Пономаренко А.О. та Цвик А.О., які були визначені автоматизованою системою з відбору кандидатів.
Відповідно до ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства у разі, якщо заява про участь у справі надійшла від двох або трьох арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючим реструктуризацією особу, яка буда першою визначена шляхом автоматизованого відбору.
Будучи визначеним першим шляхом автоматизованого відбору, суд приходить до висновку про призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Марсєл Енерджі Україна» арбітражного керуючого Пономаренка Андрія Олеговича.
За таких обставин кандидатури арбітражних керуючих Потупало Н.І., Сиволобова М.М., Комлика І.С., Кіцула С.Б., Макового О.В. не розглядається судом у зв'язку з тим, що були подані заяви про участь у справі арбітражними керуючими, визначеними ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.
При цьому, відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
У зв'язку з викладеним вище, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Пономаренку А.О. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.
Таким чином, встановивши факт загрози неплатоспроможності боржника, а також визначившись з кандидатурою арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна боржника, керуючись ст.ст. 28, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -
1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсєл Енерджі Україна" (01013, м. Київ, вул. Деревообробна, 5, ідентифікаційний номер 40058098).
2. Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Баррель Груп" (01103, м. Київ, бульвар Дружби Народів,28-В, офіс 510, ідентифікаційний номер 39354001) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсєл Енерджі Україна" (01013, м. Київ, вул. Деревообробна, 5, ідентифікаційний номер 40058098) в розмірі 67 752 328,48 грн.
3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.
4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсєл Енерджі Україна" (01013, м. Київ, вул. Деревообробна, 5, ідентифікаційний номер 40058098).
5. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсєл Енерджі Україна" (01013, м. Київ, вул. Деревообробна, 5, ідентифікаційний номер 40058098), текст якого додається.
6. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсєл Енерджі Україна" (01013, м. Київ, вул. Деревообробна, 5, ідентифікаційний номер 40058098) арбітражного керуючого Пономаренка Андрія Олеговича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1780 від 05.12.2016).
7. Встановити оплату послуг арбітражного керуючого Пономаренка Андрія Олеговича (розпорядника майна) в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.
8. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.
9. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 06.08.2020 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), реєстру вимог кредиторів відповідно до норм наказу Міністерства економіки України "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів" від 02.07.2010 № 788, а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.
10. Визначити дату проведення попереднього судового засідання на 17.08.20 о 12:20 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 5.
11. Зобов'язати розпорядника майна у строк до 17.08.2020 провести інвентаризацію майна боржника.
12. Зобов'язати Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Голосіївської районної в м. Києві державної адміністрації надати суду докази внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про порушення провадження у справі про банкрутство боржника.
13. Копію ухвали надіслати боржнику, ініціюючому кредитору та засновнику (учаснику) боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби, органу державної податкової служби за місцезнаходженням боржника та державному реєстратору відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Голосіївської районної в м. Києві державної адміністрації для відома та внесення відповідних відомостей про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч. 4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена. Оскарження ухвали не зупиняє провадження у справі про банкрутство.
Повний текст ухвали складено 23.06.2020
Суддя Д.В. Мандичев