вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
про відмову у забезпеченні позову
15.06.2020м. ДніпроСправа № 904/3138/20
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея", м. Дніпро
до Відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Ексон ЮК", м. Дніпро
Відповідача-2: Міністерства оборони України, м. Київ
про забезпечення позову
Суддя Ніколенко М.О.
Без участі представників сторін
Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви.
Заявник просить суд забезпечити позов шляхом заборони Товариству з обмеженою відповідальністю "Ексон ЮК" вчиняти дії щодо укладення договору про закупівлю з Міністерством оборони України за результатами процедури відкритих торгів № UA-220-02-28-003739-а зі лотом № 2 та вносити забезпечення виконання договору у вигляді депозиту.
В обґрунтування вказаної заяви представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" зазначив про такі обставини.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" є активним учасником публічних процедур закупівель нафти і дистилятів, що проводяться Міністерством оборони України. Зокрема, цінові пропозиції ТОВ "Фірма Фідея" є найбільш економічно вигідними серед тих, що не були відхилені відповідачем, за лотом №1 та №2 у переговорній процедурі № UA-2020-02-12-002362-а на закупівлю палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0.
Заявник зазначив, що взявши участь у призначених Замовником переговорах - 27 лютого 2020 року за лотом № 2 та 10 березня 2020 року за лотом № 1, ТОВ "Фірма Фідея" надало Міністерству оборони України усі передбачені законодавством документи, а також усунуло віднайдені замовником недоліки цінової пропозиції у встановлені законом строки.
Зазначені процедури проводяться в порядку, передбаченому Законом України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони», що був прийнятий з метою оперативного забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану, і передбачає стислі терміни для проведення процедур публічних закупівель.
Однак, станом на сьогоднішній день, тобто після спливу трьох місяців з дня проведення переговорів у процедурі № UA-2020-02-12-002362-а, замовником не оприлюднено повідомлень про намір укласти з ТОВ "Фірма Фідея" договори про закупівлю запропонованих товарів, а пропозиція учасника й досі перебуває у статусі «очікується рішення».
В той же час, в рамках процедури № UA-2020-02-12-002362-а за лотом № 5 повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ СОКАР УКРАЇНА» було опубліковане ще 04 березня 2020 року, при тому, що запропонована цим учасником ціна за одиницю товару є вищою за ціну ТОВ "Фірма Фідея" в лоті № 2 на 250 грн., а переговори за обома цими лотами були проведені замовником в один день - 27 лютого 2020 року.
Заявник додатково вказав, що 10 червня 2020 року, Міністерством оборони України прийнято рішення про відміну переговорної процедури закупівлі № UA-2020-02-12-002362-а за лотами № 1 та № 2, оформлене Протоколом засідання тендерного комітету Міністерства оборони України щодо проведення переговорної процедури закупівлі нафти і дистилятів (09130000-9) (паливо дизельне) від 10.06.2020 № 75/28/21. Замовник визначив дві підстави для такої відміни:
- неможливість усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель, без конкретизації таких порушень;
- відсутність подальшої потреби у предметі закупівлі.
В таких діях тендерного комітету Міністерства оборони України заявник вбачає дискримінаційний підхід, що шкодить інтересам останнього та порушує його права.
За таких обставин, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" має намір звернутись до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом до ТОВ "Ексон ЮК" та Міністерства оборони України про зобов'язання укласти договори про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівлі палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0 № UA-2020-02-12-002362-а за лотами № 1 та № 2, що проводиться відповідно до Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» від 12.05.2016 № 1356-VШ в електронній системі закупівель Prozorro.
Разом з тим заявник зазначив, що Міністерством оборони України 28 лютого 2020 року було оголошено про проведення відкритих торгів на закупівлю нафти і дистилятів (09130000-9) (паливо дизельне) № UA-2020-02-28-003739-а за шістьма лотами в порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі». При цьому, за умовами Тендерної документації на проведення зазначеної закупівлі, що затверджена Протоколом засідання тендерного комітету Міністерства оборони України від 27.032020 № 75/94/4, за лотом № 2 Міністерство України закуповує:
- 3 000 л палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0 для постачання до військової частини А 2110;
- 1 400 л палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0 для постачання до військової частини А 2975.
Заявник стверджує, що Міністерство оборони України повторно проводить процедуру закупівлі того об'єму палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0, що мав би постачатись ТОВ "Фірма Фідея" за договором про закупівлю, укладеним в результаті проведення переговорної процедури № UA-2020-02-12-002362-а за лотом № 2.
На сьогоднішній день, відкриті торги № UA-2020-02-28-003739-а за лотом № 2 завершились визначенням переможця та оприлюдненням Міністерством оборони України повідомлення про намір укласти відповідний договір про закупівлю з учасником ТОВ "Ексон ЮК" від 05.06.2020.
Враховуючи вимоги частини другою статті 32 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції, що діяла на момент оголошення відкритих торгів), такий договір про закупівлю має бути укладений Міністерством оборони України з ТОВ "Ексон ЮК" до 15.06.2020.
Заявник зазначив, що укладення такого договору та початок його виконання унеможливить ефективний захист прав ТОВ "Фірма Фідея" у випадку позитивного рішення суду за позовом про зобов'язання укласти договори про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівлі палива дизельного ДП-Л-Євро5-В0 № UА-2020-02-12-002362-а за лотами № 1 та № 2, оскільки бюджетне фінансування видатків Міністерства оборони на придбання дизельного палива ДП-Л-Євро5-В0 є обмеженим і не передбачає подвоєння закупівель.
На думку заявника, уклавши договір з ТОВ "Ексон ЮК", Міністерство оборони України не матиме можливості прийняти виконання договорів про закупівлю з ТОВ "Фірма Фідея", що мають бути укладені відповідно до чинного законодавства.
Відповідно до частини першої статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.
Частиною першою статті 2 ГПК України встановлено, що завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов'язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.
Згідно з частиною першою статті 11 ГПК України суд при розгляді справи керується принципом верховенства права.
Відповідно до ст. 136 Господарського кодексу України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову.
Забезпечення позову допускається як до пред'явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.
Частиною 1 ст. 137 ГПК України встановлено перелік заходів, які можуть бути застосовані судом у якості забезпечення позову. Зокрема, позов забезпечується: забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов'язання (п. 2, 4).
Положеннями статті 138 ГПК України передбачено, зокрема, що заява про забезпечення позову подається до подання позовної заяви за правилами підсудності, встановленими цим кодексом для відповідного позову, або до суду за місцезнаходженням предмета спору - якщо суд, до підсудності якого відноситься справа, визначити неможливо.
Частиною 1 ст. 140 ГПК України унормовано, що заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи.
Згідно зі статтями 73, 74 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Як вбачається із тексту заяви про забезпечення позову, заходи забезпечення позову, які просить застосувати представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" мають наслідком втручання у проведення торгів, що проводяться від імені органу державної влади.
При цьому, відповідно до ч. 12 ст. 137 ГПК України, не допускається вжиття заходів забезпечення позову, які полягають в (або мають наслідком) припиненні, відкладенні, зупиненні чи іншому втручанні у проведення конкурсу, аукціону, торгів, тендера чи інших публічних конкурсних процедур, що проводяться від імені держави (державного органу), територіальної громади (органу місцевого самоврядування) або за участю призначеного державним органом суб'єкта у складі комісії, що проводить конкурс, аукціон, торги, тендер чи іншу публічну конкурсну процедуру.
За наявності прямої норми закону, що встановлює заборону вжиття заходів забезпечення позову, які полягають у втручанні у проведення торгів, що проводяться від імені органу державної влади, в задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" про забезпечення позову до подання позовної заяви - слід відмовити.
Керуючись ст.ст. 136, 137, ст. 140, ст. 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд -
В задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Фідея" про забезпечення позову до подання позовної заяви - відмовити.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання - 15.06.2020 та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачені ст. ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.
Суддя М.О. Ніколенко