про витребування доказів
12 червня 2020 р. Справа № 380/1863/20
Львівський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Москаля Р.М. розглянув справу за позовом приватного акціонерного товариства «Ірокс» до Державної архітектурно-будівельної інспекції України (в особі Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області) про визнання протиправними та скасування припису та постанови
Відповідно до ухвали від 04.03.2020 про роз'єднання позовних вимог в провадженні Львівського окружного адміністративного суду перебуває справа за позовом приватного акціонерного товариства «Ірокс» до Державної архітектурно-будівельної інспекції України (в особі Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області) про визнання протиправними та скасування:
- припису від 22.11.2019 №857/19 про зупинення підготовчих та будівельних робіт;
- постанови від 06.12.2019 №43/1с/1013-6/5710-19 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.
Суд 11.06.2020 у відкритому судовому засіданні заслухав виступ представника позивача, оголосив відзив відповідача, дослідив надані учасниками справи письмові доказі та з'ясував таке:
11.06.2018 головні інспектори будівельного нагляду Департаменту ДАБІ у Львівській області провели позапланову перевірку дотримання ПРАТ «Ірокс» вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на об'єкті «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_1 », за наслідками якої складено акт №363/18 (а.с. 32-43). В акті зазначено таке:
- керівник ПРАТ «Ірокс» Микитчак І.П. не надав документів, які підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою, на якій виконуються будівельні роботи за адресою АДРЕСА_1 , отже будівельні роботи виконуються без документа на право власності чи користування земельною ділянкою;
- проектною організацією ПП «Галтехноком» розроблено та передано замовнику будівництва ПРАТ «Ірокс» проектну документацію без всіх складових вихідних даних на проектування, а саме: архітектурно-планувального завдання, технічних умов на приєднання вищевказаного об'єкту будівництва до мереж електропостачання, мереж водопостачання та водовідведення, мереж газопостачання;
- не представлено розділів проектної документації (затверджувальної стадії), а саме - загальної пояснювальної записки, план трас зовнішніх інженерних мереж та комунікацій на об'єкт будівництва «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_2 . Тернопільській, 42 у м. Львові».
Інспектори дійшли висновку про порушення підрядником/замовником ПРАТ «Ірокс» статті 125 Земельного кодексу України, статті 376 Цивільного кодексу України, п.3 статті 8, п.4 статті 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затв. Постановою КМУ від 13.04.2011 №466, п. 2.2 ч.2 ДБН А.2.2-3:2004 «Склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва», додаток Ж ДБН А.2.2-3:2004 «Склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації на будівництво».
На підставі статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою КМУ від 23.05.2011 №553 головні інспектори будівельного нагляду департаменту ДАБІ у Львівській області видали керівнику ПРАТ «Ірокс» припис №363/18 про зупинення підготовчих та будівельних робіт від 11.06.2018 з вимогою зупинити (з дня отримання цього припису) виконання будівельних робіт з будівництва об'єкта «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_3 Тернопільській АДРЕСА_1 у АДРЕСА_1 » - до усунення описаних порушень (а.с. 44).
В приписі також зазначено, що представник ПРАТ «Ірокс» від одержання припису відмовився, тому примірник цього припису надісланий поштою рекомендованим листом з описом вкладення та повідомлення про вручення ПРАТ «Ірокс».
Відповідач не представив суду поштового повідомлення щодо вручення цього припису позивачу.
В судовому засіданні представник позивача повідомив, що припис №363/18 від 11.06.2018 ПРАТ «Ірокс» отримало 20.06.2018, а 22.06.2018 скерувало Департаменту ДАБІ у Львівській області повідомлення про вжиття заходів по наслідках позапланової перевірки (а.с. 45), в якому повідомило орган державного нагляду про таке: - на виконання вимог припису ПРАТ «Ірокс» зупинило виконання будівельних робіт з будівництва об'єкта «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_3 Тернопільській АДРЕСА_1 у АДРЕСА_1 », про що видало наказом №31 від 27.04.2018; - в Загальний журнал робіт внесені відповідні записи; - Акти на приховані роботи належним чином оформлені та будуть надані після виходу з відпустки виконроба.
Позивач не надав суду документів, на які посилається як надані відповідачу разом із повідомленням від 22.06.2018.
Міський голова м. Львова А. Садовий 08.10.2019 скерував директору Департаменту ДАБІ у Львівській області лист №2901-вих-860 щодо ведення ПРАТ «Ірокс» низки незаконних будівництв на території міста Львова, серед іншого - на вул. Тернопільській, 42 (без жодних документів на землекористування, без отримання вихідних умов на проектування, містобудівних умов та обмежень тощо; а.с. 160-162).
Для перевірки викладених у листі Львівського міського голови обставин керівник Департаменту ДАБІ у Львівській області призначив проведення позапланової перевірки на об'єкті «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_1 ». В процесі перевірки встановлено, що ПРАТ «Ірокс» не виконало вимоги припису №363/18 від 11.06.2018 та продовжило виконання будівельних робіт до надання органу державного контролю інформації про усунення порушень. Так, об'єм виконаних будівельних робіт збільшився - завершено кладку стін 6-го поверху, завершено монтаж перекриття 6-го поверху, частково вимуровано огороджуючі стіни 7-го поверху з будівництва першого пускового комплексу 9-ти поверхової блоксекції №1, №2 згідно генплану, що підтверджується «фотофіксацією об'єкта будівництва на момент перевірки виконання вимог припису, яка проводилась з 02.07.2018 по 14.07.2018» (стор. 13 акту №857/19 від 22.11.2019; а.с. 21-28). В акті здійснено посилання на те, що проведення цього заходу посадова особа органу державного нагляду (контролю) фіксувала засобами фототехніки.
Інспектори будівельного нагляду на підставі статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затв. Постановою КМУ від 23.05.2011 №553 видали директору ПРАТ «Ірокс» припис №857/19 від 22.11.2019 з вимогою з дня отримання припису зупинити виконання будівельних робіт з будівництва об'єкта «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_1 » до усунення порушень (а.с. 29). В приписі зазначено, що керівник ПРАТ «Ірокс» Микитчак І.П. від одержання припису відмовився, примірник цього припису надісланий поштою рекомендованим листом з описом вкладення та повідомлення про вручення ПРАТ «Ірокс».
На підставі статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» інспектор будівельного нагляду Департаменту ДАБІ у Львівській області 22.11.2019 склав протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності №857/19 (а.с. 14-16).
На підставі висновків акта перевірки №857/19 від 22.11.2019, протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 22.11.2019 №857/19, матеріалів фотофіксації посадова особа Департаменту ДАБІ у Львівській області 06.12.2019 прийняла постанову №43/1с/1013-6/5710-19 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, відповідно до якої за порушення пп. «б» п.3 частини третьої статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», пп.3 п.11, абз.4 п.14 Порядку здійснення архітектурно-будівельного контролю, затв. постановою КМУ від 23.05.2011 №553 ПРАТ «Ірокс» визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абзацом 3 пункту 1 частини шостої статті 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф в сумі 105100 грн. (а.с. 17-20).
Представник позивача стверджує, що ПРАТ «Ірокс» на об'єкті «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_2 . Тернопільській, 42 у м. АДРЕСА_1 » до 20.06.2018 здійснювало будівельні роботи на підставі дозволу на виконання будівельних робіт, виданого Інспекцією ДАБК у Львівській області 13.03.2008 за № 12-08ж. Зауважує, що ще в 1996 році ПРАТ «Ірокс» придбало на вул. Тернопільській, 42 складські приміщення разом із земельною ділянкою, а тому здійснювало реконструкцію цих нежитлових приміщень в межах існуючих фундаментів. Стверджує про помилковість висновків щодо порушення вимог припису про зупинення будівельних робіт та будівельного об'єму об'єкта на вул. Тернопільській, 42 у м. Львові; пояснює, що припис №363/18 від 11.06.2018 підприємство отримало засобами поштового зв'язку 20.06.2018; описані в акті перевірки №857/19 від 22.11.2019 незначні об'єми будівельних робіт насправді було виконало в період з 11.06.2018 по 20.06.2018.
Частиною третьою статті 77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.
Відповідно до частини четвертої статті 9 КАС України суд на реалізацію принципу офіційного з'ясування обставин справи вживає визначені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.
Стаття 80 КАС України визначає, що будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду (частина шоста). Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов'язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п'яти днів з дня вручення ухвали (частина сьома). У разі неподання суб'єктом владних повноважень витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з'ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання доказів позивачем - також залишити позовну заяву без розгляду (частина дев'ята статті 80 КАС України).
Для повного та всебічного з'ясування всіх обставин справи та перевірки обставин, що входять в предмет доказування у цій справі, у сторін необхідно витребувати письмові докази.
Керуючись ст.ст. 9, 14, 72, 80, 94, 180, 121, 205, 241, 248, 256, 294 КАС України, суд-
Зобов'язати приватне акціонерне товариств «Ірокс» надати суду:
- належні копії документів, що згадані у повідомленні про вжиття заходів по наслідках позапланової перевірки від 22.06.2018, а саме: - наказ ПРАТ «Ірокс» №31 від 27.04.2018, Загальний журнал робіт, акти на приховані роботи;
- належні копії договору купівлі-продажу складських приміщень по АДРЕСА_2 . Тернопільській, 42 у м. Львові (які реконструюються у житловий будинок), а також технічну документацію на ці будівлі.
Зобов'язати Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції у Львівській області надати суду:
- належні докази вручення ПРАТ «Ірокс» припису №363/18 від 11.06.2018 (належну копію рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення);
- матеріали фотофіксації об'єкта «Реконструкція нежитлового приміщення під багатоквартирний житловий будинок з добудовою та надбудовою з нежитловим приміщенням та підземною автостоянкою на АДРЕСА_2 . Тернопільській, 42 у м. Львові» здійснені в процесі проведення позапланових перевірок за періоди: з 24.05.2018 по 11.06.2018, з 02.07.2018 по 14.07.2018, з 07.11.2019 по 22.11.2019.
Встановити для виконання цієї ухвали спосіб та строк - витребувані докази (належно засвідчені на відповідність оригіналу копії письмових доказів) повинні бути надані суду в строк до 30.06.2020 включно шляхом реєстрації в канцелярії Львівського окружного адміністративного суду або завчасного надіслання рекомендованим поштовим відправленням.
У випадку неможливості надання витребуваних доказів слід завчасно повідомити про це суд у письмовій формі, зазначивши причини неможливості подання таких доказів.
Попередити, що у разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин суд розгляне питання про застосування заходів процесуального примусу (штраф у розмірі від 0,3 до трьох розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб).
Визнати обов'язковою участь представника відповідача в судовому засіданні.
Повідомити учасників справи, що розгляд справи відкладено на 02.07.2020 о 14:00 в приміщенні Львівського окружного адміністративного суду (м. Львів, вул. Чоловського, 2, перший поверх, зал засідань №8).
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та окремо не оскаржується. Заперечення проти ухвали може бути включено до апеляційної скарги на рішення суду, прийняте за результатами розгляду справи.
Суддя Москаль Р.М.