61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,
гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,
код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002
іменем України
19.05.2020р. Справа №905/1338/18
за позовом ОСОБА_1 , м.Курахове
до відповідача 1 Приватного акціонерного товариства "Магістраль", м.Курахове
до відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2",
м.Донецьк
за участю третьої особи 1, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1 Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", м. Київ
за участю третьої особи 2, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку України, м. Київ
про оскарження дій і визнання рішень загальних зборів недійсними
Суддя Левшина Г.В.
при секретарі судового засідання Ламановій А.В.
Представники сторін:
від позивача: Баранов Т.О.
від відповідача 1: Казакова Т.В.
від відповідача 2: не з'явився
від третіх осіб: не з'явились
вільний слухач: ОСОБА_2
В засіданні суду брали участь:
1. Стислий зміст позовних вимог та заперечень відповідача, а також рішення суду першої інстанції (під час первісного розгляду спору):
Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Магістраль" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" про:
- визнання незаконними дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" щодо неповідомлення ОСОБА_1 про необхідність закриття рахунків у цінних паперах протягом 60 днів з дня припинення діяльності депозитарної установи;
- визнання недійсними рішень загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", які оформлені протоколом від 16.04.2018р.
Позов обґрунтований тими обставинами, що ТОВ "Фінансова компанія "ОК-2" всупереч умов договору та Положення про припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності не було повідомлено позивача (власника 172782 іменних простих акцій ПАТ "Магістраль" загальною номінальною вартістю 41195,50 грн., що складає 26,8012 % статутного капіталу) про припинення провадження діяльності депозитарної установи, внаслідок чого позивач не був включений до реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ "Магістраль" станом на 13.04.2018р. та, відповідно, не був повідомлений про дату та час проведення загальних зборів акціонерів ПАТ "Магістраль", що відбулися 16.04.2018р., чим позивача позбавлено права бути присутнім на зборах та приймати участь в управлінні товариством. При цьому, як вказує позивач, на загальних зборах акціонерів ПАТ "Магістраль", що відбулися 16.04.2018р., не були присутні акціонери, які володіють сумарно 50,5646% частки статутного капіталу, що свідчить про відсутність кворуму для прийняття будь-яких рішень; у переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 10.04.2018р. зазначені особи, які не мають права участі у загальних зборах; на оскаржуваних загальних зборах акціонерів ПАТ "Магістраль", що відбулися 16.04.2018р., та на яких був відсутній позивач, було збільшено статутний капітал. Водночас, присутність на зазначених зборах та голосування проти збільшення статутного капіталу надавало б позивачу право, відповідно до статей 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" на обов'язковий викуп акціонерним товариством належних йому акцій.
Відповідач 1 під час первісного розгляду справи проти позовних вимог заперечував, посилаючись на відсутність доказів наявності у позивача права власності на акції товариства саме на день проведення спірних загальних зборів; повне дотримання норм діючого законодавства під час проведення загальних зборів акціонерів 16.04.2018р., враховуючи перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства ПрАТ "Магістраль", складений ПАТ "Національний депозитарій України" 11.04.2018р. станом на 10.04.2018р.; відсутність порушень прав та інтересів позивача внаслідок прийняття оспорюваних рішень; обізнаність позивача з проведенням загальних зборів з мережі Інтернет; відсутність прямого взаємозв'язку між не включенням позивача до реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ "Магістраль" та неповідомленням відповідачем 2 позивача про необхідність закриття рахунків у цінних паперах.
Рішенням господарського суду Донецької області від 16.06.2019р., залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 20.11.2019р. по справі №905/1338/18, позовні вимоги задоволено частково: визнано дії ТОВ "Фінансова компанія "ОК-2" щодо неповідомлення ОСОБА_1 про необхідність закриття рахунків у цінних паперах протягом 60 днів з дня припинення діяльності депозитарної установи незаконними; в іншій частині вказаним судовим рішення у позові відмовлено.
2. Результат касаційного перегляду та висновки Верховного Суду за результатами касаційного перегляду:
Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 04.02.2020р. по справі №905/1338/18 скасоване рішення господарського суду Донецької області від 16.06.2019р. та постанову Східного апеляційного господарського суду від 20.11.2019р. у справі №905/1338/18 в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", які оформлені протоколом від 16.04.2018р., справу в цій частині передано на новий розгляд до господарського суду Донецької області. В частині позовних вимог про визнання незаконними дій ТОВ "Фінансова компанія "ОК-2" щодо неповідомлення ОСОБА_1 про необхідність закриття рахунків у цінних паперах протягом 60 днів з дня припинення діяльності депозитарної установи рішення судів попередніх інстанцій не оскаржувалися, а тому судом касаційної інстанції не переглядалися.
Як було зазначено Верховним Судом, передчасним є висновок судів попередніх інстанцій про те, що позивачем не доведено, що прийняті по суті рішення загальних зборів порушують його права або законні інтереси, як і не надано суду доказів існування у нього права (за твердженнями позивача, порушеного) на конкретну дату (дату проведення загальних зборів, рішення яких просить визнати недійсними позивач). Водночас, передчасно дійшовши зазначеного висновку, суди попередніх інстанцій взагалі не надали оцінки доводам позивача (не відхилили та не спростували їх) про те, що: на загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", що відбулися 16.04.2018р., не було кворуму для прийняття будь-яких рішень; у переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 10.04.2018р. зазначені особи, які не мають права участі у загальних зборах; на оскаржуваних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", що відбулися 16.04.2018р., та на яких був відсутній позивач, було збільшено статутний капітал.
Крім того, як вказав Верховний Суд, суди попередніх інстанцій зазначили, що при скликанні загальних зборів на 16.04.2018р. та при проведенні загальних зборів акціонерів 16.04.2018р. Приватне акціонерне товариство "Магістраль" не порушило чинне законодавство. Як зазначено касаційною інстанцією, такий висновок є передчасним, оскільки в матеріалах справи відсутні та судами не досліджувалися: повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства з проектом порядку денного, та докази їх надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України; протокол загальних зборів акціонерного товариства, які відбулися 16.04.2018р.; статут Приватного акціонерного товариства "Магістраль"; перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; бюлетені для голосування; протокол про підсумки голосування. Без дослідження зазначених доказів неможливо дійти висновку про дотримання законодавства при скликанні та проведенні загальних зборів акціонерів.
Отже, за висновками Верховного Суду, ухвалюючи оскаржувані рішення та постанову, суди першої та апеляційної інстанцій не встановили тих фактичних обставин справи, від яких залежить її правильне вирішення, та не надали їм належної правової оцінки.
3. Узагальнені доводи позивача з урахуванням висновків Верховного Суду:
Під час нового розгляду справи, 28.04.2020р. від позивача на адресу суду надійшли письмові пояснення від 28.04.2020р. з урахуванням постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.01.2019р. по справі №905/1338/18. За змістом даних пояснень, внаслідок надання відповідачем 1 витребуваних судом документів підтверджено відсутність кворуму для прийняття будь-яких рішень при проведенні оспорюваних загальних зборів. При цьому, як вказує позивач, прийняті загальними зборами рішення про збільшення статутного капіталу товариства, попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, припинення повноважень та обрання членів наглядової ради товариства тощо, обмежують права позивача на управління товариством. Крім цього, внаслідок неповідомлення позивача про розгляд питання щодо збільшення статутного капіталу товариства, позивач був позбавлений права реалізувати свої права згідно ст.68 Закону України «Про акціонерні товариства».
4. Узагальнені доводи та заперечення відповідача 1 з урахуванням висновків Верховного Суду:
Під час нового розгляду справи 14.04.2020р. від відповідача 1 надійшли письмові пояснення по суті спору, за змістом яких:
- згідно спеціальної норми Закону України «Про депозитарну систему» саме виписка з рахунку є підтвердженням права власності на цінні папери на конкретний момент часу. Відповідна виписка з рахунку станом на момент проведення загальних зборів стосовно позивача відсутня;
- дослідження судом під час нового розгляду справи документів, на які вказав Верховний Суд у своїй постанові, є порушенням принципу диспозитивності господарського судочинства, закріпленого у ст.14 Господарського процесуального кодексу України;
- безперспективність звернення наглядової ради товариства до депозитарної установи для з'ясування причин ненадання відомостей щодо акціонерів, які володіють 50,564621% акцій товариства, внаслідок відсутності у наглядової ради товариства повноважень подавати відомості до депозитарної установи стосовно акціонерів товариства та вносити щодо акціонерів будь-які зміни.
5. Щодо порядку господарського судочинства під час розгляду справи судом першої інстанції (при новому розгляді):
Згідно із вимогами ст.2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов'язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених,невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осі, держави.
За приписом ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Відповідно до ст.316 означеного Кодексу, вказівки, що містяться у постанові суду касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи, наданих у порядку цієї процесуальної норми.
Ухвалою суду від 25.02.2020р. прийнято справу №905/1338/18 в частині позовних вимог ОСОБА_1 , м.Курахове про визнання недійсними рішень загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", які оформлені протоколом від 16.04.2018р., до провадження, підготовче засідання призначено на 12.03.2020 року о 14:15 год.
12.03.2020р. до суду надійшли клопотання позивача про витребування доказів судом та відповідача 1 про перенесення розгляду справи на інші дату та час.
У підготовчому засіданні 12.03.2020р. представник позивача надав усні пояснення по суті спору з урахуванням постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 04.02.2020р. у справі №905/1338/18 та щодо поданого клопотання про витребування доказів судом. Представники відповідача 1, відповідача 2, треті особи, що не заявляють самостійний вимог на предмет спору на стороні відповідача 1, не з'явились.
Ухвалою суду від 12.03.2020р. відкладено підготовче засідання на 09.04.2020р., частково задоволено клопотання ОСОБА_1 , м.Курахове щодо витребування доказів.
31.03.2020р. до суду від відповідача 1 надійшли документи на виконання ухвали господарського суду Донецької області по справі №905/1338/18 від 12.03.2020р.
Ухвалою суду від 09.04.2020р. відкладено підготовче засідання на 28.04.2020р. та продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.
14.04.2020р. до суду від відповідача 1 надійшли письмові пояснення.
24.04.2020р. на електронну адресу суду від третьої особи 2 на стороні відповідача 1 надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника.
27.04.2020р. до суду від позивача надійшла заява про ознайомлення з матеріалами справи.
28.04.2020р. до суду від позивача надійшли письмові пояснення.
Ухвалою суду від 28.04.2020р. закрите підготовче провадження у справі, судове засідання призначено на 19.05.2020р. о 14.15 год.
В судове засідання 19.05.2020р. з'явилися представники позивача та відповідача 1, надали вступне слово, прийняли участь у дослідженні доказів судом та судових дебатах.
6. Встановлені судом та неоспорені обставини, а також встановлені обставини при новому розгляді:
Свідоцтвом №175/05/1/10 Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку засвідчено випуск Приватним акціонерним товариством "Магістраль" у бездокументарній формі простих іменних цінних паперів на загальну суму 161170,00 грн. номінальною вартістю 25 коп., загальною кількістю 644680 од.
Згідно із договором №109/2010 про відкриття рахунків у цінних паперах від 14.09.2010р., укладеним між Відкритим акціонерним товариством "Магістраль" (емітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" (зберігач), на зберігача покладено обов'язок з надання послуг щодо відкриття та ведення рахунків власників у цінних паперах для зберігання на цих рахунках простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства "Магістраль" випуску №175/05/1/10 від 16.08.2010р., обслуговування операцій за цими рахунками та отримання доходів за цінними паперами відповідно до умов, викладених у договорі.
Відповідно до акта прийому-передачі реєстру власників простих іменних цінних акцій Відкрите акціонерне товариство "Магістраль" передало Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" реєстр власників простих іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства "Магістраль" в паперовій формі та електронній станом на 01.10.2010р.
Згідно із договором №2014/017 про обслуговування рахунка в цінних паперах від 12.03.2014р., укладеним між ОСОБА_1 (депонент) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" (депозитарна установа), депозитарна установа зобов'язалась у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами депозитарної установи та цим договором, надавати послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах депонента, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в іншій спосіб, передбачений законодавством, а також надавати інші послуги у процесі провадження депозитарної діяльності.
Договір набрав чинності з моменту його підписання сторонами і скріплення печатками та діє до 31.12.2014р. (пункт 6.1 договору).
Згідно із пунктом 6.2 договору договір вважається продовженим на кожний наступний рік, якщо не пізніше ніж за 10 робочих днів до закінчення строку дії цього договору сторони не виявили бажання у письмовій формі його розірвати.
Постановою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №339-ЦА-УП-ДУ про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 12.07.2016р., Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" анульовано ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме: серії АЕ№286551 від 08.10.2013р. (депозитарна діяльність депозитарної установи) із необмеженим строком дії з 12.10.2013р. та зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" вчинити дії, передбачені пунктом 2 розділу V Порядку зупинення дії та анулювання ліцензії на окремі види професійної діяльності на фондовому ринку (ринку цінних паперів), затвердженого рішенням Комісії від 14.05.2013р. №816, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01.06.2013р. за №862/23394.
Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18.10.2016р. №1014 щодо дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2", пов'язаних з припиненням провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, перенесено дату припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" на 15.11.2016р. та подовжено строк передачі документів, баз даних, копій баз даних, архівів баз даних до уповноваженого на зберігання - Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" до 15.12.2016р.
Згідно із пунктом 2.1.14 договору №2014/017 про обслуговування рахунка в цінних паперах від 12.03.2014р., укладеного між ОСОБА_1 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2", депозитарна установа зобов'язана протягом 3-х робочих днів з дати початку депозитарною установою процедури припинення нею провадження професійної діяльності на фоновому ринку - депозитарної діяльності депозитарної установи відповідно до вимог нормативно-правового акту щодо припинення депозитарної діяльності депозитарної установи, повідомити депонента рекомендованим листом щодо необхідності закриття рахунка в цінних паперах протягом 60 календарних днів з дати початку цієї процедури.
Відповідно до виписки про стан рахунку в цінних паперах станом на 26.04.2018р., ОСОБА_1 був власником 172782 іменних простих акцій Приватного акціонерного товариства "Магістраль" загальною номінальною вартістю 41195,50 грн.
Пунктом 10 розділу ІІ Положення про припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності (затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №431 від 08.04.2014р., зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.04.2014р. за №459/25236) унормовано, що депозитарна установа повинна не пізніше 5 робочих днів з дати початку припинення діяльності повідомити Центральний депозитарій цінних паперів про початок припинення діяльності та передати йому копію баз даних станом на кінець операційного дня, що передує даті початку припинення діяльності, засобами електронного документообігу у порядку, встановленому Центральним депозитарієм цінних паперів, на відповідальне довгострокове зберігання.
Згідно з п.3 розділу ІІІ зазначеного Положення, у разі відкриття ліквідаційної процедури або прийняття органом ліцензування рішення про анулювання ліцензії, крім випадку анулювання ліцензії за відповідною заявою ліцензіата, уповноваженим органом депозитарної установи після отримання відповідного рішення може бути обрано юридичну особу, яка має відповідну ліцензію (у тому числі ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності із зберігання активів ІСІ та/або діяльності із зберігання активів пенсійних фондів - за необхідності) та відповідає вимогам, визначеним абзацами третім - десятим пункту 9 розділу VІ цього положення, і яка надалі забезпечить облік та обслуговування прав на цінні папери депонентів, що в установленому порядку не закрили свої рахунки в цінних паперах у депозитарній установі/власників цінних паперів, рахунки яких обслуговуються депозитарною установою на підставі договору з емітентом про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників, та виплату невиплачених депозитарною установою коштів за цінними паперами особам, що мають право на їх отримання, в установленому законодавством порядку (депозитарну установу-правонаступника), або всі документи, бази даних, архіви баз даних депозитарної установи, інформація щодо її депонентів, які не закрили рахунки в цінних паперах, та прав на цінні папери, які обліковувалися на їх рахунках станом на кінець операційного дня, що передує даті припинення діяльності, та невиплачені депозитарною установою кошти за цінними паперами особам, що мають право на їх отримання, передаються до уповноваженого на зберігання.
У контексті приписів п.2 розділу І Положення уповноваженим на зберігання є Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України".
Відповідно до п.8 розділу ІІ названого Положення депозитарна установа (ліквідатор - у разі відкриття ліквідаційної процедури) повинна (повинен) протягом 5 робочих днів з дати початку припинення діяльності розмістити на офіційному сайті Депозитарної установи повідомлення про початок процедури припинення провадження діяльності депозитарної установи та повідомити у спосіб, визначений відповідним договором, зокрема, щодо необхідності закриття рахунків у цінних паперах, що обслуговуються відповідно до цих договорів.
У разі незакриття рахунку(ів) у цінних паперах протягом 60 календарних днів з дати початку припинення діяльності (у разі прийняття уповноваженим органом Депозитарної установи рішення про припинення Депозитарною установою провадження Діяльності депозитарної установи або припинення як юридичної особи - протягом строку, встановленого уповноваженим органом Депозитарної установи) цінні папери, права на які обліковуються на такому (таких) рахунку(ах) в цінних паперах, будуть надалі обліковуватися на рахунку в цінних паперах Депозитарної установи, який залишається після припинення Депозитарною установою депозитарної діяльності депозитарної установи в системі депозитарного обліку Центрального депозитарію цінних паперів та/або Національного банку України відповідно до компетенції щодо обліку цінних паперів, визначеної Законом України "Про депозитарну систему України", управління яким здійснює уповноважений на зберігання, для обліку цінних паперів тих її депонентів, що не закрили свої рахунки в цінних паперах в установленому порядку, або у депозитарній установі-правонаступнику - у разі передання Депозитарною установою своїх повноважень у частині обслуговування рахунків депонентів іншій депозитарній установі.
Як було зазначено господарським судом Донецької області та Східним апеляційним господарським судом у рішенні та постанові по справі №905/1338/18, Товариство з обмеженою діяльністю "Фінансова компанія "ОК-2" зобов'язане було повідомити ОСОБА_1 рекомендованим листом про необхідність закриття рахунка в цінних паперах протягом 60 календарних днів з дати початку депозитарною установою процедури припинення нею провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, тобто у період з 15.11.2016р. до 16.01.2017р.
Враховуючи відсутність у матеріалах справи належних та допустимих у контексті чинного процесуального законодавства доказів повідомлення Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "ОК-2" ОСОБА_1 у визначені договором строки про необхідність закриття рахунка в цінних паперах, суди дійшли висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог у частині визнання незаконними дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" щодо неповідомлення ОСОБА_1 про необхідність закриття рахунків у цінних паперах протягом 60 днів з дня припинення діяльності депозитарної установи.
Згідно з повідомленням, розміщеним ПАТ «Магістраль», 16.04.2018р. заплановано проведення річних загальних зборів акціонерів товариства. Також у повідомленні викладено перелік питань, що виносились на голосування (проект порядку денного):
1. Про обрання Лічильної комісії загальних зборів.
2. Про обрання Голови та Секретаря загальних зборів, затвердження порядку проведення загальних зборів (регламенту зборів).
3. Затвердження порядку засвідчення бюлетенів для голосування на загальних зборах.
4. Розгляд річного звіту Директора про фінансово-господарську діяльність Товариства за 2014-2017рр. та прийняття рішення за наслідками розгляду цього звіту.
5. Розгляд річного звіту Наглядової ради Товариства про результати діяльності Товариства за 2014-2017рр. та прийняття рішення за наслідками розгляду цього звіту.
6. Розгляд річного звіту Ревізора Товариства про результати діяльності Товариства за 2014-2017рр. та прийняття рішення за наслідками розгляду цього звіту.
7. Затвердження річного фінансового звіту та балансу Товариства за 2014-2017рр.
8. Затвердження порядку розподілу прибутку (покриття збитків) Товариства за підсумками роботи Товариства у 2014-2017рр.
9. Припинення повноважень та обрання членів Наглядової ради.
10. Припинення повноважень та обрання Ревізора.
11. Про прийняття рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися протягом одного року з дати прийняття такого рішення, визначення їх характеру та сукупної граничної вартості.
Крім того, у даному повідомленні викладені проекти рішень з питань порядку денного, а також: порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 Закону України «Про акціонерні товариства», а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися, перелік документів, необхідних для ідентифікація акціонерів, їх реєстрації та участі у зборах акціонери ПАТ "МАГІСТРАЛЬ", порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.
В подальшому, наглядовою радою товариства повідомлено про зміну в проекті порядку денного загальних зборів та додаткове внесення наступних питань:
1. Про збільшення статутного капіталу Товариства шляхом приватного розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.
2. Про приватне розміщення акцій Товариства (із зазначенням переліку осіб, які є учасниками такого розміщення).
3. Про визначення уповноваженого органу Товариства, якому надаються повноваження щодо визначення (затвердження) та розміщення акцій під час першого та другого етапів укладення договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій.
4. Про визначення уповноваженого органу Товариства, якому будуть надані повноваження приймати рішення та здійснювати дії, передбачені чинним законодавством, щодо збільшення статутного капіталу Товариства та приватного розміщення акцій Товариства.
5. Про визначення уповноважених осіб Товариства, яким надаються повноваження вчинення дій, передбачених чинним законодавством та пов'язаних з приватним розміщенням акцій Товариства.
6. Про внесення змін до статуту Товариства з метою приведення його у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства".
7. Про припинення дії внутрішніх положень Товариства.
8. Про затвердження положень Товариства про загальні збори, наглядову раду та ревізора з метою приведення їх у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства".
Згідно переліку акціонерів, зареєстровано для участі у річних загальних зборах акціонерів ОСОБА_3 з загальною кількістю акцій НОМЕР_1 , загальною кількістю голосів акціонера від загальної кількості акцій 45,3233%, загальною кількістю голосів акціонера від загальної кількості голосуючих акцій , що враховуюються при визначенні кворуму 91,68%.
16.04.2018р. складено протоколи про підсумки голосування з 1-19 питання порядку денного загальних зборів акціонерів ПАТ «Магістраль».
Згідно рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Магістраль», оформленого протоколом №1, вирішено:
1. Для проведення Загальних зборів акціонерів обрати Лічильну комісію Загальних зборів акціонерів у наступному складі: Голова Лічильної комісії - ОСОБА_4 , член Лічильної комісії - ОСОБА_5 , член Лічильної комісії - ОСОБА_6 .
2.1. Для проведення Загальних зборів акціонерів обрати голову та секретаря зборів у наступному складі: Голова зборів - ОСОБА_3 , секретар зборів ОСОБА_7 .
2.2. Затвердити наступний порядок проведення загальних зборі (регламент зборів).
- виступати по питанням порядку денного - до 20 хв.
- виступати доповідачам, довідки про питання порядку денного - до 15 хв.
- голосування по питанням порядку денного загальних зборів відбудеться з використанням бюлетенів для голосування;
- після розгляду кожного питання порядку денного лічильна комісія оголошує підсумки голосування та складає протокол. Для підготовки протоколів лічильної комісії про підсумки голосування після розгляду кожного питання робиться технічна перерва на 5 хв.;
- збори проводяться без перерви.
3. Затверджено порядок та спосіб засвідчення бюлетеню для голосування.
4. Затверджено звіти Директора про фінансово-господарську діяльність Товариства за 2014-2017р.
5. Затверджено звіти Наглядової ради Товариства про результати дільяності за 2014р.-2017р.
6. Затверджено звіти та висновки Ревізора Товариства за 2014р.-2017р.
7. Затверджено річні фінансові звіти та баланси Товариства за 2014р.-2017р.
8. Вирішено покрити збитки за 2014р. за рахунок нерозподіленого прибутку, прибутки за 2015-2017р. залишити не розподіленими, дивіденди за 2014-2017р. не нараховувати і не виплачувати.
9. Припинити повноваження членів Наглядової ради ОСОБА_6 , ОСОБА_8 , ОСОБА_7 , обрати на новий термін 3 роки членів наглядової ради у кількості трьох осіб ОСОБА_6 , ОСОБА_8 , ОСОБА_7
10. Припинення повноважень та обрання нового Ревізора ОСОБА_4
11. Попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися протягом одного року з дати прийняття такого рішення, визначення їх характеру та сукупної граничної вартості.
12. Збільшити статутний капітал ПРАТ «Магістраль» на 4492580,00грн. до 4653750,00грн. шляхом приватного розміщення додаткових простих іменних акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.
13.1. Здійснити приватне розміщення простих іменних акцій ПРАТ «Магістраль» в кількості 17970320 штук номанільною вартістю 0,25 копійок кожна. Визначити учасниками приватного розміщення акцій товариства акціонерів - власників простих іменних акцій Товариства згідно переліку станом на дату проведення річних загальних зборів.
13.2. Затвердити рішення про привтане розміщення акцій ПРАТ «Магістраль», яке оформлене окремим додатком, що є частиною цього Протоколу річних загальних зборів.
14. Про визнання уповноваженого органу Товариства - Наглядової Ради, якому надаються повноваження щодо визначення ціни розміщення акцій під час першого та другого етапів укладання договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій.
15. Визначити Наглядову раду Товариства уповноваженим органом Товариства, якому надаються наступні повноваження щодо приватного розміщення акцій, Товариства: залучення до розміщення андерайтера, внесення змін до проспекту емісії акцій, прийняття рішення про дострокове закінчення, укладання договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій, затвердження результатів укладення договорів, з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій, затвердження результатів та звіту приватного розміщення акцій, повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі не затвердження у встановлені строки результатів укладення догорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій органом емітента, уповноваженого приймати таке рішення; письмового повідомлення кожного акціонера, який має переважне право на придбання акцій, про можливість реалізації такого права.
16. Визначити Директора товариства ОСОБА_3 уповноваженою особою Товариства, якому надано повноваження: проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права напридбання акцій, стосовно яких прийнято рішення про розміщення, проводити дії щодо забезпечення укладання договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій, проводити дії щодо здійснення обов'язового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу акціонерним товариство мналежних їм акцій.
17. З метою приведення статуту Товариства у відповідність до вимог законодавства, внести зміни до статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, затвердити нову редакцію статуту Товариства шляхом викладення його у новій редакції, затвердити нову редакцію статуту товариства, та уповноважити директора Товариства ОСОБА_3 підписати цю затверджену загальними зборами нову редакцію статуту, а також вчинити всі необхідні чинного України дії держанвої реєстрації, включаючи видачу на вказані дії відповідної довіреності.
18. Про затвердження положень Товариства про загальні збори, наглядову раду та ревізора з метою приведення їх у відповідність до вимог Закону України «Про акціонерні товариства».
19. Про затвердження положень Товариства про загальні збори, наглядову раду та ревізора з метою приведення їх у відповідність до вимог Закону України «Про акціонерні товариства».
7. Оцінка суду і визначені відповідно до встановлених обставин правовідносини:
Рішенням господарського суду Донецької області від 16.06.2019р., залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 20.11.2019р., встановлено факт невиконання Товариством з обмеженою діяльністю "Фінансова компанія "ОК-2" свого обов'язку з повідомлення ОСОБА_1 рекомендованим листом про необхідність закриття рахунка в цінних паперах протягом 60 календарних днів з дати початку депозитарною установою процедури припинення нею провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, тобто у період з 15.11.2016р. до 16.01.2017р.
Як зазначено судом, в період з 15.01.2018р. по 26.04.2018р. інформація про цінні папери випуску UA4000088868, що належать позивачу містилася в системі депозитарного обліку, адже зберігалася Центральним депозитарієм, як уповноваженим на зберігання, проте не обліковувалася жодною з діючих депозитарних установ. При цьому, лише 26.04.2018р. переведено цінні папери позивача до нової депозитарної установи.
Відповідно до ч.4 ст.75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Враховуючи набуття чинності рішенням господарського суду Донецької області від 16.06.2019р. у справі №905/1338/18, факт наявності незаконних дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" щодо неповідомлення ОСОБА_1 про необхідність закриття рахунків у цінних паперах протягом 60 днів з дня припинення діяльності депозитарної установи не потребує доведення.
Як зазначено касаційною інстанцією, під час первісного розгляду справи 22.10.2018р. позивачем до суду першої інстанції було подано клопотання про долучення до матеріалів справи доказів на підтвердження належності йому акцій ПАТ "Магістраль": виписки про стан рахунку в цінних паперах ОСОБА_1 від 12.03.2014р., від 27.03.2014р., від 09.07.2014р., від 25.11.2015р. та від 10.07.2017р.
При цьому, у клопотанні про долучення даних доказів позивач просив визнати поважними причини неподання доказів відповідно до частини 8 статті 80 Господарського процесуального кодексу України.
Верховним Судом вказано, що суд першої інстанції зазначаючи у рішенні про залишення без задоволення клопотання позивача про долучення доказів не навів будь-яких мотивів відхилення доводів позивача щодо поважності причин неподання даних доказів разом з позовною заявою. Переглядаючи в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції не усунув наведені порушення, допущені місцевим господарським судом.
Згідно із ст.129 Конституції України однією з засад судочинства є змагальність.
За змістом ст.13 Господарського процесуального кодексу України встановлений такий принцип господарського судочинства як змагальність сторін, згідно з яким судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов'язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Відповідно до ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов'язків щодо доказів.
За приписом ст.76 Господарського процесуального кодексу України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Тобто, змагальність полягає в тому, що сторони у процесуальній формі доводять перед судом свою правоту, за допомогою доказів переконують суд у правильності своєї правової позиції.
Викладене вимагає від сторін ініціативи та активності в реалізації їхніх процесуальних прав.
Згідно із ст.80 Господарського процесуального кодексу України учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви. Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.
Як зазначено вище, 22.10.2018р. на адресу суду позивачем надане клопотання про долучення до справи доказів, а саме: виписок про стан рахунку в цінних паперах ОСОБА_1 від 12.03.2014р., 27.03.2014р., 09.07.2014р., 25.11.2015р., 10.07.2017р.
Обгрунтовуючи подання вказаних документів суду після надання позову позивач у клопотанні посилався на дослідження в судовому засіданні 08.10.2018р. факту належності позивачу акцій за період 2014-2017 роки, проти чого відповідач 1 не заперечував, проте, наявність зауважень суду щодо відсутності відповідних виписок.
Як встановлено, у процесуальних документах по справі суд не встановлював сторонам певного строку для подання доказів по справі. При цьому, подання додаткових документів у справі як позивачем, так й відповідачами, обумовлено змістом відзиву на позов, відповіді на відзив, заперечень на відповідь на відзив, інших пояснень тощо.
Виходячи з того, що необхідність надання перелічених вище доказів виникла саме під час розгляду справи, враховуючи обставини даної справи та її значення для сторін, з метою дотримання завдань господарського судочинства суд під час нового розгляду справи приймає надані сторонами докази у справі та згідно із ст.86 Господарського процесуального кодексу України оцінюватиме належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
За змістом ст.194 Цивільного кодексу України, ст.3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, яка має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.
Положеннями статті 20 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства. Акції товариств існують виключно в бездокументарній формі.
Акцією згідно із ст.6 Закону є іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств. Акції існують виключно в бездокументарній формі.
За приписом п.1 розділу 1 Положення про діяльність з обліку прав власності на іменні цінні папери та депозитарну діяльність, затвердженого Указом Президента України від 2 березня 1996 року N160/96, випискою з реєстру є письмовий документ, що видається реєстратором і підтверджує запис у реєстрі власників іменних цінних паперів щодо власника та іменних цінних паперів.
На вимогу власника іменних цінних паперів або особи, що діє за його дорученням, реєстратор зобов'язаний видати йому у п'ятиденний строк виписку з реєстру власників іменних цінних паперів. Виписка з реєстру видається на певну дату і повинна містити дані щодо власника іменних цінних паперів, виду, кількості та номінальної вартості належних йому іменних цінних паперів.
Таким чином, з урахуванням вказаних норм, приймаючи надані позивачем до матеріалів справи виписки про стан рахунку в цінних паперах ОСОБА_1 від 12.03.2014р., від 27.03.2014р., від 09.07.2014р., від 25.11.2015р. та від 10.07.2017р., а також від 26.04.2018р., останній станом, зокрема, на 26.04.2018р. був власником 172782 іменних простих акцій Приватного акціонерного товариства "Магістраль".
Відповідачем 1 факт наявності у позивача права власності на акції товариства не заперечується. Проте, відповідач 1 стверджує про недоведеність цього факту станом саме на 16.04.2018р., тобто, на день проведення загальних зборів.
Згідно положення частини 1 статті 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.
Відповідно до ст.1 Закону витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань є документ у паперовій або електронній формі, що сформований програмним забезпеченням Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань за зазначеним заявником критерієм пошуку та містить відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, які є актуальними на дату та час формування витягу або на дату та час, визначені у запиті, або інформацію про відсутність таких відомостей у цьому реєстрі.
В Єдиному державному реєстрі згідно із ст.9 Закону містяться, зокрема, такі відомості про юридичну особу: перелік засновників (учасників) юридичної особи, інформація про кінцевого бенефіціарного власника (контролера) юридичної особи, розмір статутного (складеного) капіталу (пайового фонду) та розмір частки кожного із засновників (учасників) тощо.
Згідно з наданим позивачем до матеріалів справи витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, складеного станом на 04.09.2018р., ОСОБА_1 є одним із засновників ПАТ «Магістраль» з розміром внеску до статутного фонду 7994,00 грн., а також одним із кінцевих бенефіціарних власників товариства, розмір статутного капіталу якого становить 161170,00 грн.
Даний витяг також містить у собі відомості про реєстраційні дії відносно товариства, останньою з якої зазначено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ПАТ «Магістраль» 19.04.2018р. Тобто, станом на 04.09.2018р., після проведення оспорюваних загальних зборів 16.04.2018р. та вчинення реєстраційної дії щодо товариства 19.04.2018р., ОСОБА_1 залишився одним із учасників ПАТ «Магістраль».
Таким чином, враховуючи положення ст.10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", а також приймаючи до уваги наявні у справі виписки про стан рахунку в цінних паперах, за висновками суду, ОСОБА_1 в період з 10.07.2017р. (остання виписка з рахунку в цінних паперах до проведення спірних загальних зборів) по 04.09.2018р. (складання витягу з ЄДР після проведення спірних загальних зборів) був учасником ПАТ «Магістраль».
Відповідно до ст.346 Цивільного кодексу України право власності припиняється у разі: відчуження власником свого майна; відмови власника від права власності; припинення права власності на майно, яке за законом не може належати цій особі; знищення майна; викупу пам'яток культурної спадщини; примусового відчуження земельних ділянок приватної власності, інших об'єктів нерухомого майна, що на них розміщені, з мотивів суспільної необхідності відповідно до закону; звернення стягнення на майно за зобов'язаннями власника; реквізиції; конфіскації; припинення юридичної особи чи смерті власника; визнання необґрунтованими активів та їх стягнення в дохід держави. Право власності може бути припинене в інших випадках, встановлених законом.
Будь-яких належних доказів припинення права власності позивача на 172782 іменних простих акцій Приватного акціонерного товариства "Магістраль" до матеріалів справи не надано.
При цьому, порушення ТОВ "Фінансова компанія "ОК-2" вимог законодавства щодо цінних паперів, як під час здійснення ним депозитарної діяльності, так і після застосування до нього санкції у вигляді анулювання ліцензії, а саме не вчинення дій з передання на відповідальне довгострокове зберігання до уповноваженого на зберігання бази даних станом на кінець відповідного операційного дня, які містять відомості, зокрема, стосовно депонентів, що не закрили свої рахунки в цінних паперах, не може бути підставою для позбавлення права власності позивача на цінні папери.
Відповідно до ст.197 Цивільного кодексу України до особи, яка набула право на цінний папір, одночасно переходять у сукупності всі права, які ним посвідчуються (права за цінним папером).
Згідно із ст.2 Закону України «Про акціонерні товариства» корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами;
Згідно зі ст.20 Закону акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.
За приписом ст.25 Закону кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування. Акціонери - власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.
Таким чином, з урахуванням положень ст.25 Закону, а також розділу 8 статуту ПАТ «Магістраль» (в редакції, яка діяла на момент проведення оспорюваних загальних зборів) позивач як власник 172782 іменних простих акцій Приватного акціонерного товариства "Магістраль" має право на участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства тощо.
Згідно із ст.32 Закону України «Про акціонерні товариства» загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. Акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.
Статтею 33 Закону визначено компетенцію загальних зборів.
За змістом п.10.27 статуту до виключної компетенції загальних зборів акціонерів ПАТ «Магістраль» належить: визначення основних напрямів діяльності Товариства; внесення змін до статуту Товариства; прийняття рішення про анулювання викуплених акцій; прийняття рішення про зміну типу Товариства; прийняття рішення про розміщення акцій; прийняття рішення про збільшення статутного капіталу Товариства; прийняття рішення про зменшення статутного капіталу Товариства; прийняття рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за данними останньої річної звітності акціонерного товариства; прийняття рішення про дроблення або консолідацію акцій; затвердження положень про Загальні збори, Наглядову раду, виконавчий орган та Ревізійну комісію (ревізора) Товариства, а також внесення змін до них; затвердження інших внутрішніх документів Товариства, якщо інше не передбачено цим Статутом; затвердження річного звіту Товариства; розподіл прибутку та збитків Товариства; прийняття рішення про викуп Товариством розміщеним ним акцій; прийняття рішення про форму існування акцій, затвердження розміру річних девідентів; прийняття рішення з питань порядку проведення загальних зборів акціонерів; обрання членів Наглядової ради; затвердежня умов ціивільно-правових або трудових договорів, що укладатимуться з ними; встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, що уповноважується на підписання цивільно-праовових договорів з членами Наглядової ради; прийняття рішення про припинення повноважень Наглядової ради; обрання Голови та членів Ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішені дострокове припинення їх повноважень; затвердження висновків Ревізійної комісії (ревізора); прийняття рішення про виділ та припинення Товариства, крім випадків, передбачених законодавством України, про ліквідацію Товариства, обрання ліквідаційної комісії, затвердження порядку та строків ліквідації, порядку розподілу між Акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, і затвердження ліквідаційного балансу; прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради, звіту виконавчого органу, звіту Ревізійної комісії (ревізора); затвердження принципів (кодексу) корпоративного управління Товариства; обрання комісії з припинення Товариства.
Згідно із ст.34 Закону, п.п.10.2, 10.3 статуту у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.
Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, відповідно до ст.34 Закону складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік права власності на акції товариства, зобов'язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.
Згідно із ст.35 Закону письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Приватне акціонерне товариство додатково розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.
У п.10.8 статуту ПАТ «Магістраль» визначено порядок скликання загальних зборів акціонерів, за змістом якого також передбачено направлення письмового повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та їх порядок денний не раніше ніж за 60 днів до дати проведення зборів особою, яка скликає загальні збори адресату з листом з описом вкладення та повідомленням про вручення.
При цьому, за вимогами м.10.14 статуту якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного капіталу товариства одночасно з порядком денним друкується інформація про: мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільшення або зменшення статутного капіталу, проект змін до Статуту Товариства, пов'язаних із збільшенням або зменшенням капіталу; дані про кількість акцій, що випускаються додатково або вилучаються, та їх загальну і відомості про нову номінальну вартість акцій; права Акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх вилучення; порядок відшкодування власникам акцій збитків, пов'язаних зі змінами статутного капіталу.
Зміну до порядку денного у відповідності до п.10.15 статуту вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань.
Товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів повинно повідомити акціонерів, про зміни у порядку денному шляхом надіслання письмово повідомлення кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів. Письмове повідомлення про зміни у порядку денному надсилається персонально особою, яка скликає загальні збори шляхом направлення рекомендованого листа власникам акцій, у строк не пізніше ніж за 10 днів до дати їх проведення (п.п.10.16, 10.17 статуту).
Згідно наданого до справи переліку акціонерів, яким повинно було надсилатися повідомлення про проведення загальних зборів, від 02.03.2018р., складеного станом на 01.03.2018р. ПАТ «Національний депозитарій України», власниками цінних паперів ПАТ «Магістраль» зазначено ОСОБА_3 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 .
Відповідачем 1 до справи додано відповідне повідомлення про проведення 16.04.2018р. загальних зборів акціонерів ПАТ «Магістраль» та повідомлення про зміну порядку денного (яким, зокрема, передбачено збільшення статутного капіталу товариства шляхом приватного розміщення додаткових простих іменних акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків), складені наглядовою радою товариства, а також копії фіскальних чеків ПАТ «Укрпошта».
Як встановлено, згідно вказаних фіскальних чеків 15.03.2018р. та 05.04.2018р. на ім'я ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_9 , ОСОБА_25 , ОСОБА_13 , ОСОБА_19 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_3 , ОСОБА_10 , ОСОБА_26 , ОСОБА_24 , були надіслані поштові відправлення.
Як вже було зазначено судами під час первісного розгляду справи, позивача, який також є власником акцій ПАТ «Магістраль», не повідомлено про проведення відповідних загальних зборів внаслідок неправомірних дій ТОВ «Фінансова компанія «ОК-2» та, відповідно, відсутності позивача у переліку акціонерів на певну дату.
Викладене, в свою чергу, призвело до порушення передбаченого ст.38 Закону права позивача на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства.
Згідно переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у річних загальних зборах акціонерів, складеного членами реєстраційної комісії, для участі у загальних зборах акціонерів ПАТ «Магістраль» 16.04.2018р. зареєструвався ОСОБА_3 з кількістю акцій 292190, що становить 45,3233% від загальної кількості акцій.
Відповідно до ст.41 Закону наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.
За приписом п.10.23 статуту загальні збори акціонерів визнаються правомочними за умови наявності кворуму, тобто, якщо в них беруть участь акціонери (їх представники), які мають відповідно до статуту товариства не менш 60 відсотків голосуючих акцій (одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах акціонерів п.6.2 статуту).
З урахуванням викладеного, фактично 16.04.2018р. на загальних зборах акціонерів ПАТ «Магістраль» був відсутній кворум.
Посилання відповідача 1 на відомості, зазначені у складених ПАТ «Національній депозитарій України» переліках акціонерів, та, визначення кворуму саме згідно цих відомостей, суд не приймає, враховуючи, що у даних переліках депозитарієм вже було зазначено лише про акціонерів з загальною часткою у статутному капіталі 49,435378%, тобто, не 100%. При цьому, ПАТ «Національній депозитарій України» також було вказано про ненадання інформації депозитарною установою ТОВ «ФК «ОК-2», в якій обліковується решта цінних паперів, що становить частку 50,564621% статутного капіталу товариства.
При цьому, будь-яких доказів того, що наглядова рада Приватного акціонерного товариства "Магістраль", як з метою захисту/дотримання прав акціонерів товариства так і з метою надання їм можливості скористатися корпоративними правами, зверталася до депозитарної установи з метою з'ясування причин ненадання відомостей Національному депозитарію щодо акціонерів, які володіють 50,564621% акцій у статутному капіталі, матеріали справи не містять.
Як зазначено вище, за результатами проведених загальних зборів акціонерів ПАТ «Магістраль» були прийняті рішення, оформлені протоколом №1 від 16.04.2018р.
Проте, за висновками суду, за відсутності кворуму відповідні рішення були ухвалені всупереч вимог ст.42 Закону.
Крім цього, статтею 68 Закону передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про, зокрема, зміну розміру статутного капіталу. Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції. Перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.
Відповідне неповідомлення позивача щодо проведення загальних зборів 16.04.2018р. унеможливило участь останнього у цих зборах та, як наслідок, реалізацію права на голосування проти зміни розміру статутного капіталу тощо.
Відповідно до ст.4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Згідно із ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. За приписом ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Статтями 16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України встановлені способи захисту цивільних прав та інтересів. Зокрема, права та законні інтереси захищаються шляхом присудження до виконання обов'язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом.
Відповідно до ч.2 ст.16 Цивільного кодексу України суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. Аналогічний припис містить ч.2 ст.20 Господарського кодексу України про те, що права суб'єктів господарювання захищаються, зокрема, іншими способами, передбаченими законом.
Згнідно із ст.50 Закону у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
За висновками суду, відсутність кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення 16.04.2018р.; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, без дотримання процедури надання акціонерам (учасникам) ПАТ «Магістраль» відповідної інформації, є підставою для визнання рішень загальних зборів 16.04.2018р. недійсними.
При цьому, посилання відповідача 1 на ті обставини, що в його діях як перед проведенням, так і при проведенні загальних зборів акціонерів 16.04.2018р, при прийнятті рішень на цих зборах не вбачається порушень чинного законодавства, оскільки згідно із переліком акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Приватного акціонерного товариства "Магістраль", складеним Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" 11.04.2018р. станом на 10.04.2018р., ОСОБА_1 як акціонер відсутній, суд не приймає, оскільки дана обставина не впливає на законність прийнятих рішень.
Враховуючи, що за висновками суду, спір у справі виник внаслідок неправильних дій відповідача 2, судові витрати підлягають віднесенню на останнього.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.2, 12, 13, 46, 74, 76, 77, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд,
Позовні вимоги ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства "Магістраль" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", які оформлені протоколом №1 від 16.04.2018р., задовольнити.
Визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Магістраль", які оформлені протоколом №1 від 16.04.2018р.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОК-2" на користь ОСОБА_1 судовий збір в сумі 1762,00 грн.
Видати наказ після набрання рішенням суду законної сили.
В судовому засіданні 19.05.2020р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Повний текст рішення підписано 21.05.2020р.
Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Згідно Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв'язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)" внесено зміни до розділу 11 "Прикінцеві положення" Господарського процесуального кодексу України та продовжено строк, в тому числі, на апеляційне оскарження, на строк дії карантину.
Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).
Суддя Г.В. Левшина