61064, м.Харків, вул.Володарського, 46 (1 корпус)
15 грудня 2009 р.Справа № 2-а-36909/09/2070
Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі
Головуючого судді: Філатова Ю.М.
Суддів: Водолажської Н.С. , Гуцала М.І.
за участю секретаря судового засідання Баглаєнко Я. В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Харківського обласного військового комісаріату на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 13.05.2009р. по справі № 2-а-36909/09/2070
за позовом ОСОБА_1 < Список > < Текст >
до Харківського обласного військового комісаріату < Текст > < 3 особи > < 3 особа > < за участю > < Текст >
про визнання дій неправомірними та зобов'язання вчинити певні дії,
Позивач, ОСОБА_1, звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати неправомірними дії Харківського обласного військового комісаріату щодо не зарахування йому до загальної вислуги років на військовій службі навчання в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 28 серпня 1997 р. по 17 червня 2000 р., зобов'язати відповідача рахувати його перебування на безперервній військовій службі з дня зарахування до Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - з 28 серпня 1997 року. та зарахувати йому при виплаті грошового забезпечення (надбавки за вислугу років на військовій службі) до загальної вислуги років на військовій службі проходження навчання в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 28 серпня 1997 р. по 17 червня 2000 р.
Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 13.05.2009 р. позов задоволено. Визнано неправомірними дії Харківського обласного військового комісаріату щодо не зарахування ОСОБА_1 до загальної вислуги років на військовій службі навчання в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 28 серпня 1997 р. по 17 червня 2000 р.; зобов'язано Харківський обласний військовий комісаріат рахувати перебування ОСОБА_1 на безперервній військовій службі з дня зарахування до Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - з 28 серпня 1997 року; зобов'язати Харківський обласний військовий комісаріат зарахувати ОСОБА_1 при виплаті грошового забезпечення (надбавки за вислугу років на військовій службі) до загальної вислуги років на військовій службі проходження навчання в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 28 серпня 1997 р. по 17 червня 2000 р.
Відповідач, не погодившись з дано постановою, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Харківського окружного адміністративного суду від 13.05.2009 р. та прийняти нову, якою відмовити у задоволенні позову. В обґрунтування апеляційної скарги посилається на те, що ліцеїсти не були та не є військовослужбовцями в розумінні ч.3 ст.1 Закону України "Про загальний військовий обов"язок і військову службу" на навчання у військових ліцеях в силу ст.4, 15, 0 Закону не може вважатись військовою службою, через що вважає про відсутність правових підстав зарахування до стажу військової служби ст.лейтенанту ОСОБА_1 часу навчання у Луганському ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою з серпня 1997 р. по червень 2000 року.
Позивач в запереченні на апеляційну скаргу зазначив, що оскаржувана постанова законна та обґрунтована, прийнята з дотриманням норм чинного законодавства, а тому просить залишити апеляційну скаргу без задоволення постанову Харківського окружного адміністративного суду від 13.05.2009 р.- без змін.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши суддю доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши рішення суду першої інстанції та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Слід зазначити, що колегія суддів не приймає до уваги наказ Міністра оборони СРСР від 01.11.1982 р. №0200, оскільки даний наказ є таємним, отже до нього немає доступу, крім того, він є відомчим актом і не може бути підставою задоволення позовних вимог.
Проте, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, при нарахуванні надбавки за вислугу років на військовій службі ОСОБА_1 відповідачем не враховується час проходження навчання у Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою за період з 28 серпня 1997 р. по 17 червня 2000 р.
Однак, слід зазначити, що відповідно до Довідок Луганський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою був створений відповідно до постанов Кабінету Міністрів України 1992 р. №490, 1993 р. №75 та наказу Міністра оборони України 1992 р. №133, відноситься до системи військової освіти та знаходилось і знаходиться в оперативному управлінні Міністерства оборони України, тобто має статус військово-навчального закладу.
Відповідно до ст. 24 Закону України “Про загальний військовий обов'язок і військову службу” (в редакції від 04.06.1997 р.) та згідно п. 4 розділу І “Тимчасового положення про проходження військової служби солдатами, матросами, сержантами і старшинами”, затвердженого Указом Президента від 13 травня 1993 року № 174/93, чинних в період здійснення правовідносин щодо навчання в вищевказаному училищі, початком перебування на військовій службі вважався день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, - для допризовників, призовників і військовозобов"язаних. Отже, з 28 серпня 1997 року ОСОБА_1 знаходився на військовій службі.
Згідно з ч. 2 ст.24 вказаного Закону закінченням перебування на військовій службі вважається день, з якого військовослужбовця взято на військовий облік у військовому комісаріаті у зв'язку із звільненням з військової служби, відчисленням з військово-навчального закладу або закінченням навчального закладу чи навчальних зборів, але не пізніше строку, вказаного у приписі.
У даному випадку правовідносини щодо проходження військової служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 виникли 28 серпня 1997р. і на день набрання чинності Закону України “Про внесення змін до Закону України “Про загальний військовий обов'язок і військову службу” № 766-ХІV від 18 червня 1999 року (відповідно до якого норма, що містилися у ст. 24 Закону України “Про загальний військовий обов'язок і військову службу” стосовно військово-навчальних закладів втратила чинність) не припинилися.
Колегія суддів вважає безпідставним посилання відповідача в апеляційній скарзі на ст.24 Закону України "Про загальний військовий обов'язок і військову службу", яка вже була викладена в новій редакції, а саме від 18.06.1999р., оскільки на момент зарахування ОСОБА_1 до Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою на 28.08.1997 р. діяла ст.24 цього Закону в редакції від 04.06.1997 р., відповідно до якої початком перебування на військовій службі вважався день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, - для допризовників, призовників і військовозобов"язаних.
Крім того, слід зазначити, що відповідач в апеляційній скарзі посилається на те, що наказ начальника 155 Військового представництва Міністерства оборони України від 24.10.2008 р. №37, в частині оголошення вислуги років станом 01.01.2008 р., ст.лейтенанту ОСОБА_1-помічнику провідного інженера 155 Військового представництва МО України, з урахуванням часу його навчання у Луганському ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою з серпня 1997 року по червень 2000 року, 10 років 4 місяці 4 дні є неправомірним та таким, що не відповідає законодавству України з питань військового обов"язку і військової служби. Однак, відповідачем не надано доказів того, що вказаний наказ скасовано, чи в установленому законом порядку визнаний недійсним, отже є діючим, а тому такі посилання відповідача є безпідставними.
Враховуючи вищевикладене, колегія судів вважає, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови правильно встановлено обставини справи та ухвалена з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні підстави для її скасування та задоволення апеляційної скарги.
Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу Харківського обласного військового комісаріату залишити без задоволення.
Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 13.05.2009р. по справі № 2-а-36909/09/2070 залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом місяця з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.
Головуючий суддя(підпис)Філатов Ю.М.
Судді(підпис)
(підпис)Водолажська Н.С. Гуцал М.І.
ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ: Філатов Ю.М.
Повний текст ухвали виготовлений 21.12.2009 р.