проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058
"20" січня 2020 р. Справа № 922/2015/19
Колегія суддів у складі:
головуючий суддя Ільїн О.В., суддя Россолов В.В., суддя Хачатрян В.С.
за участю секретаря судового засідання Ярош В.В.
за участю представників:
позивач - Нестеров Е.Г. посв. №4023/10 від 25.06.09 р., дов від 02.10.19 р.;
1-й відповідач - Амельченко С.О. дов. №158 від 26.12.19 р.;
2-й відповідач - не з'явився;
3-й відповідач - не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу 2-го відповідача - Акціонерного товариства "Український будівельно-інвестиційний банк" (вх. №3479/Х-1) на рішення господарського суду Харківської області від 15 жовтня 2019 (суддя Лаврова Л.С., повний текст складено 21.10.2019) у справі №922/2015/19
за позовом Акціонерного товариства "Комерційний Індустріальний Банк", м. Київ
до 1. Регіонального Відділення Фонду державного майна по Харківській області, м. Харків;
2. Акціонерного товариства "Український будівельно-інвестиційний банк", м. Київ;
3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Магнат", м. Київ
про скасування рішення конкурсної комісії, -
До господарського суду Харківської області звернулось Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк" з позовною заявою, в якій просить суд:
- визнати протиправним та скасувати рішення, прийняте 04 квітня 2019 року на засіданні конкурсної комісії Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області, оформлене Протоколом, та наказ Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області про затвердження списку учасників допущених до участі у конкурсі з проведення конкурсу на право укладення договору оренди об'єкта державного нерухомого майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. № 101310014, реєстровий № 40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. “Б-4”, загальною площею 31,2 кв.м., за адресою: м. Харків, вулиця Шевченка, будинок 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області;
- визнати протиправним та скасувати рішення, прийняте 10 квітня 2019 року на додатковому засіданні конкурсної комісії Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області, оформлене Протоколом, та наказ Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області про визначення новим переможцем конкурсу на право оренди державного майна Акціонерне товариство “Український будівельно - інвестиційний банк” (код ЄДРПОУ 26547581, юридична адреса: 01135, м. Київ, вулиця В'ячеслава Чорновола, будинок 8);
- визнати недійсним договір оренди об'єкта державного нерухомого майна: нежитлові приміщення - кім. №№ 13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. № 101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. “Б-4”, загальною площею 31,2 кв.м., за адресою: м. Харків, вулиця Шевченка, будинок 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області, укладений між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Харківській області та Акціонерним товариством “Український будівельно - інвестиційний банк” (код ЄДРПОУ 26547581, юридична адреса: 01135, м. Київ, вулиця В'ячеслава Чорновола, будинок 8);
- судові витрати покласти на відповідачів.
Позивач обґрунтовує позовні вимоги про визнання протиправним та скасування рішення Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області щодо визнання Акціонерного товариства "Український будівельно- інвестиційний банк" новим переможцем конкурсу, як таке, що суперечить Закону України "Про оренду державного та комунального майна", Порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 31.08.2011 року №906 та Закону України "Про банки та банківську діяльність", оскільки прийняті рішення за результатами проведення додаткового засідання 10.04.2019 р. є такими, що прийняті протиправно та підлягають скасуванню, вони є наслідком неправомірних дій, рішень та наказів Фонду, вчинених/прийнятих в процедурі проведення конкурсу на право оренди державного майна.
Рішенням господарського суду Харківської області від 15.10.2019 (суддя Лаврова Л.С., повний текст складено 21.10.2019) у справі №922/2015/19позовні вимоги задоволено.
Визнано протиправним та скасовано рішення, прийняте 04 квітня 2019 року на засіданні конкурсної комісії Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області, оформлене Протоколом, та наказ Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області про затвердження списку учасників допущених до участі у конкурсі з проведення конкурсу на право укладення договору оренди об'єкта державного нерухомого майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. № 101310014, реєстровий № 40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. “Б-4”, загальною площею 31,2 кв.м., за адресою: м. Харків, вулиця Шевченка, будинок 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області.
Визнано протиправним та скасовано рішення, прийняте 10 квітня 2019 року на додатковому засіданні конкурсної комісії Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області, оформлене Протоколом, та наказ Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області про визначення новим переможцем конкурсу на право оренди державного майна Акціонерне товариство “Український будівельно - інвестиційний банк” (код ЄДРПОУ 26547581, юридична адреса: 01135, м. Київ, вулиця В'ячеслава Чорновола, будинок 8).
Визнано недійсним договір оренди об'єкта державного нерухомого майна: нежитлові приміщення - кім. №№ 13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. № 101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. “Б-4”, загальною площею 31,2 кв.м., за адресою: м. Харків, вулиця Шевченка, будинок 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області, укладений між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Харківській області та Акціонерним товариством “Український будівельно - інвестиційний банк” (код ЄДРПОУ 26547581, юридична адреса: 01135, м. Київ, вулиця В'ячеслава Чорновола, будинок 8).
Стягнуто з Регіонального Відділення Фонду державного майна по Харківській області на користь Акціонерного товариства "Комерційний Індустріальний Банк" 1921,00 грн. судового збору.
Другий відповідач - Акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк", не погоджуючись з ухваленим рішенням, звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на невідповідність висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи та порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду повністю та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.
Апеляційний господарський суд у складі, визначеному автоматизованою системою, перевіривши відповідність матеріалів апеляційної скарги вимогам процесуального закону, встановив, що матеріали апеляційної скарги відповідають вимогам закону, що є підставою для відкриття апеляційного провадження.
На виконання вимог ухвали суду від 20.11.2019 Регіональне відділення Фонду державного майна України по Харківській області надало відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що вважає апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Український будівельно-інвестиційний банк" обґрунтованою, підтримує її, просить рішення господарського суду скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.
Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк" 24.12.2019 року надіслало відзив на апеляційну скаргу, в якому просить скаргу залишити без задоволення, а рішення суду залишити без змін, як таке, що прийняте у відповідності до норм матеріального і процесуального права та фактичних обставин справи, і є законним і обґрунтованим.
Інших відзивів на апеляційну скаргу не надходило.
У судове засідання з'явились представник позивача та першого відповідача.
Представник позивача підтримав позицію, викладену у відзиві на апеляційну скаргу, просив рішення суду залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.
Представник першого відповідача з рішенням суду першої інстанції не погоджується, просить його скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.
Другий і третій відповідачі своїм право на участь у засіданні суду не скористались, у судове засідання не з'явились, повноважних представників до суду не направили.
Зважаючи на те, що явка сторін не була визнана обов'язковою і їх неявка не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності зазначених учасників, за наявними матеріалами у справі.
Відповідно до ч.1 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі доводи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлених обставин справи та відповідність їх наданим доказам, заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши справу в порядку ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила наступне.
Позивач, Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк" 06.02.2019 року з офіційного друкованого засобу інформації "Відомості приватизації" № 6 від 06.02.2019 року дізнався про намір Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області передати в оренду об'єкт державного майна, а саме: нежитлові приміщення - кім. №№ 13, 14 на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв № 101310014, реєстрацій № 40112097.1. ЮЦИПЧН004, літ. "Б-4", загальною площею 31.2 кв.м. за адресою м.Харків, вул.Шевченко, буд. 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області. Відповідно до інформації розміщеній в газеті "Відомості приватизації" № 6, мета використання об'єкта оренди "Розміщення відділення банку".
Позивач звернувся до Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області із заявою про допуск його до участі в конкурсі щодо права оренди вищезазначеного державного майна.
В офіційному друкованому засобі масової інформації "Відомості приватизації" №13 від 27.03.2109 року Регіональним відділення Фонду державного майна України по Харківській області було опубліковано інформацію про проведення конкурсу на право оренди державного майна - об'єкту оренди, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області, з основними умовами конкурсу укладання договору оренди: стартова орендна плата за базовий місяць оренди - 8.468,90 грн. без ПДВ; цільове призначення використання об'єкта оренди - розміщення відділення банку, ефективне використання об'єкта оренди за цільовим призначенням; визначення переможця конкурсу за критерієм запропонованої найбільшої орендної плати за базовий місяць оренди; строк дії договору оренди - 2 роки 364 дні; заборона приватизації та суборенди орендованого майна.
Листом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області № 43-2337 від 05.04.2019 року Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк" було допущено до подальшої участі в конкурсі на право оренди об'єкта оренди.
Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк" також було повідомлено про проведення Регіональним відділення Фонду державного майна України по Харківській області відкритого засідання конкурсної комісії, на якому будуть розглядатися конкурсної пропозиції щодо орендної плати за базовий місяць оренди об'єкту державного майна.
Наказом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області від 04 квітня 2019 року затверджено список учасників, допущених до участі у конкурсі 08 квітня 2019 року, серед яких: Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк", Акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк", Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Магнат". Серед допущених учасників позивач та другий відповідач - банківські установи, третій відповідач не є банківською установою, а є юридичною особою, яка надає фінансові послуги відповідно до Закону України “Про фінансові послуги та Державне регулювання ринків фінансових послуг”.
Відповідно до Інформації, розміщеної в газеті “Відомості приватизації” № 6 від 06 лютого 2019 року та “Відомості приватизації” № 13 від 27 березня 2019 року перелічено умови конкурсу, а саме:
- учасник конкурсу має сплатити гарантійний внесок у розмірі шести стартових орендних плат;
- цільове призначення Об'єкта оренди: розміщення відділення банку;
- встановлення банками комісійної винагороди за переказ готівкових коштів у національній валюті за надання адміністративних послуг у розмірі, що не перевищує 2% суми такого переказу;
- ефективне використання об'єкта оренди за цільовим призначенням.
Конкурс проводиться з використанням відкритості пропонування розміру орендної плати за принципом аукціону, на якому визначається переможець згідно з умовами конкурсу та зобов'язаннями учасника конкурсу. Збільшення ціни здійснюється учасниками з кроком не менш ніж 5 від початкової плати торгів. Основним критерієм визнання переможця є найбільша орендна плата при обов'язковому забезпеченні виконання інших умов конкурсу.
Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Харківській області у день проведення конкурсу - 08 квітня 2019 року, було зареєстровано учасників конкурсу в наступній черговості:
№1 - Акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк" (Відповідач 2),
№2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Магнат" (Відповідач 3),
№3 - Акціонерне товариство "Комерційний Індустріальний Банк", Акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк" (Позивач).
Відповідно до першого етапу конкурсу - розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями, Акціонерним товариством "Комерційний Індустріальний Банк" було запропоновано стартову оренду плату в розмірі 20000,00 грн.
За результатами другого етапу конкурсу - торги “з голосу”, за принципом аукціону Акціонерним товариством "Український будівельно-інвестиційний банк" було запропоновано орендну плату в розмірі 21000,00 грн. (двадцять одна тисяча гривень 00 копійок).
У свою чергу, Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Магнат" було запропоновано суму орендної плати в розмірі 320000,00 грн.
Запропонований ТОВ "Магнат" розмір орендної плати унеможливив подальшу участь Позивача та Відповідача 2 в конкурсі, оскільки учасники не могли запропонувати більш високий розмір орендної плати, ніж був запропонований Відповідачем 3.
В результаті чого, ТОВ "Магнат" оголошено переможцем конкурсу.
Листом Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області №43-2406 від 09.04.2019 року АТ “Комерційний Індустріальний Банк” було повідомлено про те, що на засіданні конкурсної комісії, щодо проведення конкурсу, з використанням відкритості пропонування розміру орендної плати за принципом аукціону від 08.04.2019 року переможцем конкурсу на право оренди Об'єкту оренди визнано іншого учасника.
З інформації, розміщеної Регіональним відділенням Фонду по Харківській області про підсумки конкурсу з використанням відкритості пропонування розміру орендної плати за принципом аукціону на право укладення договору оренди нерухомого державного майна, що відбувся 08.04.2019 року, розміщеного в офіційному друкованому засобі “Відомості приватизації” № 16 від 17 квітня 2019 року, АТ “Комерційний Індустріальний Банк” дізналося про те, що за результатами відкритого засідання пропонування розміру орендної плати за принципом аукціону конкурсною комісією прийнято рішення про укладення договору оренди Об'єкту оренди з переможцем конкурсу - Товариством з обмеженою відповідальністю “Фінансова компанія “Магнат”.
Пізніше, 24.04.2019 року позивачу стало відомо з оголошення, опублікованого в офіційному друкованому засобі масової інформації “Відомості приватизації” № 17 від 24 квітня 2019 року про те, що 10 квітня 2019 року Регіональним відділенням Фонду по Харківській області було проведено додаткове засідання конкурсної комісії щодо визначення нового переможця конкурсу на право оренди державного майна, та новим переможцем конкурсу на право оренди Об'єкта оренди, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області, визнано АТ "Український будівельно-інвестиційний банк".
Інформаційне повідомлення про підсумки конкурсу з переможцем конкурсу - ТОВ “ФК “МАГНАТ”, що відбувся 08.04.2019 року, Регіональним відділенням було скасоване.
Відповідно до п. 32 Порядку комісія скасовує раніше прийняте рішення про визначення переможця конкурсу, виключає цю особу з числа учасників конкурсу та призначає додаткове засідання комісії лише в разі відмови переможця конкурсу від підписання проекту договору оренди. Згідно п. 34 Порядку додаткове засідання комісії проводиться на підставі матеріалів відкритого засідання, передбаченого пунктом 20 цього Порядку. Новим переможцем конкурсу визначається той учасник конкурсу, розмір останньої пропозиції якого був найбільшим з пропозицій Інших учасників конкурсу, допущених до подання конкурсної пропозиції щодо орендної плати, про що складається протокол, який підписується всіма членами комісії, які брали участь у засіданні, і новим переможцем конкурсу. Протокол про визначення нового переможця конкурсу затверджується наказом орендодавця.
Згідно п. 32 Порядку на додатковому засіданні можуть бути присутніми учасники конкурсу. В той же час, на додатковому засіданні, яке було проведено 10 квітня 2019 року, Позивач не мав можливості бути присутнім, оскільки, як зазначав сам позивач, Відповідач 1 не надсилав жодних повідомлень щодо проведення додаткового засідання, що на думку Позивача також є грубим порушенням Порядку.
Відповідно до п. 34-1 Порядку новий переможець конкурсу, визначений у встановленому п.п. 32 - 34 Порядку, або уповноважена ним особа протягом п'яти робочих днів після отримання проекту договору особисто повертає орендодавцю підписаний проект договору оренди.
Таким чином, за результатами додаткового засідання, проведеного конкурсною комісією 10 квітня 2019 року, між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Харківській області та Акціонерним товариством "Український будівельно-інвестиційний банк" було укладено договір оренди Об'єкта оренди.
Згідно зі ст. 2 Закону України “Про банки і банківську діяльність”, банк - юридична особа, яка на підставі банківської ліцензії має виключне право надавати банківські послуги, відомості про яку внесені до Державного реєстру банків. В свою чергу, банківська ліцензія - документ, який видається Національним банком України в порядку і на умовах, визначених у цьому Законі, на підставі якого банки та філії іноземних банків мають право здійснювати банківську діяльність.
Згідно ст. 23 Закону України “Про банки і банківську діяльність” та п. 424 гл. 53 розд. VIII Положення про ліцензування банків, затвердженого Постановою НБУ №149 від 22.12.2018 року, відділення банку - це відокремлений підрозділ банку, який здійснює банківську діяльність від імені банку на території України.
У відповідності до ч. 1 ст. 1 Закону України “Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг”, фінансова установа - юридична особа, яка відповідно до закону надає одну чи декілька фінансових послуг, а також інші послуги (операції), пов'язані з наданням фінансових послуг, у випадках, прямо визначених законом, та внесена до відповідного реєстру в установленому законом порядку. До фінансових установ належать банки, кредитні спілки, ломбарди, лізингові компанії, довірчі товариства, страхові компанії, установи накопичувального пенсійного забезпечення, інвестиційні фонди і компанії та інші юридичні особи, виключним видом діяльності яких є надання фінансових послуг, а у випадках, прямо визначених законом, - інші послуги (операції), пов'язані з наданням фінансових послуг.
З огляду на те, що ТОВ «Магнат» не є банківською установою, а відтак не міг ефективно використовувати Об'єкт оренди за цільовим призначенням для розміщення відділення банку, як це передбачено умовами конкурсу згідно п.п. З, 5 Інформації Відповідача 1 про проведення конкурсу на право оренди державного майна, позивач вважає, що конкурсна комісія не повинна була допускати товариство до конкурсу та включати його до списку учасників конкурсу, а тому вимагає скасування рішення та наказу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області від 04 квітня 2019 року про затвердження списку учасників, допущених до участі у конкурсі 08 квітня 2019 року.
Позивач зазначає, що неправомірні рішення/дії Регіонального відділення Фонду державного майна України по Харківській області щодо допуску ТОВ «Магнат» до участі в конкурсі, в подальшому призвели до порушення умов проведення конкурсу, передбачених Порядком, до прийняття Регіональним відділенням протиправних рішень та наказів, а також порушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача як банківської установи і як учасника конкурсу.
Суд першої інстанції позовні вимоги задовольнив.
З таким висновком суду попередньої інстанції не може погодитись колегія суддів з огляду на наступне.
Порядок укладання договорів оренди державного майна врегульовано Законами України “Про оренду державного та комунального майна”, “Про Фонд державного майна України”, “Про оцінку майна, майнових справ та професійну оціночну діяльність в Україні”, постановою Кабінету Міністрів України від 31.08.2011 № 906 “Про затвердження Порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна” та наказом Фонду державного майна України від 30.06.2011 № 995 “Про Умови подання для опублікування в газеті “Відомості приватизації”.
Пунктом 1 частини першої статті 287 Господарського кодексу України передбачено, що орендодавцями щодо державного та комунального майна є Фонд державного майна України, його регіональні відділення - щодо цілісних майнових комплексів підприємств, їх структурних підрозділів та нерухомого майна, яке є державною власністю, а також іншого майна у випадках, передбачених законом.
Порядок проведення конкурсу на право оренди державного майна, зокрема нерухомого майна (будівель, споруд, нежитлових приміщень), що перебуває у державній власності регламентований “Порядком проведення конкурсу на право оренди державного майна”, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 31 серпня 2011 р. № 906.
Частиною 4 ст.5 Закону України «Про Фонд державного майна України» встановлено, що Фонд державного майна України у сфері оренди державного майна виступає орендодавцем цілісних (єдиних) майнових комплексів підприємств, їх структурних підрозділів та нерухомого майна, а також майна, що не увійшло до статутного капіталу господарських товариств у процесі приватизації (корпоратизації), що перебувають у державній власності; здійснює контроль за надходженням до Державного бюджету України плати за оренду державного майна; проводить інвентаризацію, оцінку цілісних (єдиних) майнових комплексів державних підприємств, організацій, їх структурних підрозділів, що передаються в оренду Фондом державного майна України, а також нерухомого майна та майна, що не увійшло до статутного капіталу господарських товариств, утворених у процесі приватизації (корпоратизації), або виступає її замовником, укладає договори на проведення оцінки зазначеного майна та затверджує акти оцінки (висновки про вартість майна); здійснює контроль за використанням орендованих цілісних майнових комплексів державних, організацій, їх структурних підрозділів, виконанням умов договорів оренди цілісних майнових комплексів державних підприємств; бере участь у здійсненні підприємств контролю за поверненням цілісних майнових комплексів державних підприємств до сфери управління уповноважених органів упоавління після закінчення строку дії договорів оренди;
Відповідно до п. З ст. 1 Закону України "Про оренду державного та комунального майна" цей закон регулює організаційні відносини, пов'язані з передачею в оренду майна державних підприємств, установ та організацій, підприємств, заснованих на майні, що належить Автономній Республіці Крим або перебуває у комунальній власності (далі - підприємства), їх структурних підрозділів, та іншого окремого індивідуально визначеного майна, що перебуває в державній та комунальній власності; майнові відносини між орендодавцями та орендарями щодо господарського використання державного майна, майна, що належить Автономній Республіці Крим або перебуває у комунальній власності.
Статтею 5 вказаного Закону визначено коло осіб, що виступають орендодавцями в даних правовідносинах. Так, Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представництва є орендодавцями щодо цілісних майнових комплексів підприємств, їх структурних підрозділів та нерухомого майна, а також майна, що не увійшло до статутного (складеного) капіталу господарських товариств, створених у процесі приватизації (корпоратизації), що є державною власністю, крім майна, що належить до майнового комплексу Національної академії наук України та галузевих академій наук, а також майна, що належить вищим навчальним закладам та/або науковим установам, що надається в оренду науковим паркам та їхнім партнерам.
Статтею 11 Цивільного кодексу України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема є договори та інші правочини.
Порядком проведення конкурсу на право оренди державного майна, затвердженого постановою Кабінетом Міністрів України від 31.08.11р. №906, передбачено, що після закінчення засідання комісії, на якому було визначено переможця конкурсу, складається протокол, у якому зазначаються відомості про учасників; стартова орендна плата; пропозиції учасників (підписані бланки з пропозиціями додаються); результати конкурсу. Протокол не пізніше наступного робочого дня після проведення засідання підписується всіма членами комісії, які брали участь у засіданні, і переможцем конкурсу.
Протокол про результати конкурсу протягом трьох робочих днів після підписання його всіма членами комісії, які брали участь у засіданні, і переможцем конкурсу затверджується наказом орендодавця. Орендодавець протягом трьох робочих днів після затвердження результатів конкурсу письмово повідомляє про результати конкурсу всім учасникам і публікує їх у виданнях, в яких було надруковано оголошення про конкурс, та оприлюднює на веб-сайті орендодавця.
Як було встановлено рішенням місцевого господарського суду, в офіційному друкованому засобі інформації «Відомості приватизації» від 06.02.2019р. №6 було опубліковано оголошення про намір передати в оренду нежитлове приміщення - кімн.№13, 14 на 2 поверсі 4 поверхової адміністративної будівлі за адресою: м. Харків, вул. Шевченко, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області.
Умовами п.4 означеного конкурсу визначено мету використання вказаного об'єкту: встановлення банками комісійної винагороди за переказ готівкових коштів у національній валюті за надання адміністративних послуг у розмірі, що не перевищує 2%. Відтак, цільовим призначенням передачі в оренду майна є надання послуг відвідувачам Регіонального сервісного центру МВС в Харківській області фінансових послуг з переказу готівки у національній валюті за надання адміністративних послуг.
Так, Протоколом №3 від 08.04.2019р. відкритого засідання конкурсної комісії щодо проведення конкурсу, з використанням відкритості пропонування розміру орендної плати за принципом аукціону на право оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. №101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2кв.м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області вирішено:
визначити переможцем конкурсу на право оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13, 14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. №101310014, реєстровий №40112097.1 .ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв.м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області учасника №2 - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія Магнат», відправити на публікацію до газети «Відомості приватизації» інформаційне повідомлення про рішення конкурсної комісії та проінформувати претендентів про рішення комісії;
укласти договір оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. №101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв. м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області з ТОВ «ФК «МАГНАТ» та при укладанні договору оренди застосувати орендну плату на рівні 320000,00 грн. (без урахування ПДВ), яка підлягає коригуванню шляхом застосування індексів інфляції відповідно до наданих конкурсних пропозицій;
- Протокол №3 та інформаційне повідомлення про рішення конусної комісії затвердити наказом РВ ФДМУ по Харківській області.
Наказом регіонального відділення №679 від 09.04.2019 «Про результат проведення конкурсу на право оренди державного майна та укладення договору з ТОВ «ФК «МАГНАТ» на нерухоме майно за адресою : м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус, 4, затверджено Протокол №3 від 08.04.2019р. відкритого засідання конкурсної комісії щодо проведення конкурсу.
Відповідно до положень п.1 ч.І ст.1 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», до фінансових установ належать як банки так і інші юридичні особи, виключним видом діяльності яких є надання фінансових послуг.
Як свідчать матеріали справи, Відповідач 3 є фінансовою установою, внесеною до державного реєстру фінансових установ 16.04.2014р. та має ліцензію на переказ коштів у національній валюті без відкриття рахунків №59 від 05.07.2017р., видану Національним банком України.
Як правильно зазначено апелянтом, ТОВ «ФК Магнат» мало право надавати послуги з прийняття та переказу готівкових коштів у національній валюті за надання адміністративних послуг в орендованому приміщенні як комерційний агент, що можливо здійснювати шляхом укладення відповідних агентських договорів з банками, а з урахуванням того, що умовами конкурсу не передбачено надання будь-яких інших фінансових або банківських послуг окрім переказу грошових коштів, ТОВ «ФК МАГНАТ» мав усі можливості для ефективного використання об'єкту оренди за його цільовим призначенням.
Втім, 09.04.2019 р. до Регіонального відділення надійшла заява ТОВ «ФК «МАГНАТ» стосовно відмови учасника укласти договір оренди на державне нерухоме майно: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. №101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв. м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області.
Пунктом 32 Порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів від 31.08.2011р. №906, зі змінами, передбачено, що у разі порушення строку, зазначеного у п.30 цього Порядку, комісія за умови надходження від інших учасників конкурсу у визначений в оголошенні про конкурс строк пропозицій, що відповідають умовам конкурсу, скасовує раніше прийняте рішення про визначення переможця конкурсу, виключає особу, яка порушила вимоги цього Порядку, з числа учасників конкурсу та визначає час і місце проведення додаткового засідання комісії. Додаткове засідання проводиться в порядку, встановленому п. 34 цього Порядку.
На підставі рішень, прийнятих комісією відповідно до п. 32 цього Порядку, орендодавець скасовує свій наказ про визначення переможця.
Регіональним відділенням у відзиві на скаргу зазначено, Що додаткове засідання комісії проводиться на підставі матеріалів відкритого засідання, передбаченого п. 20 цього Порядку. На засіданні можуть бути присутніми учасники конкурсу, представники засобів масової інформації та інші заінтересовані особи. Новим переможцем конкурсу визначається той учасник конкурсу, розмір останньої пропозиції якого був найбільшим з пропозицій інших учасників конкурсу, допущених до подання конкурсної пропозиції щодо орендної плати, про що складається протокол, який підписується всіма членами комісії, які брали участь у засіданні, і новим переможцем конкурсу. Протокол про визначення переможця конкурсу затверджується наказом орендодавця.
Тобто, відповідно до вказаного Порядку, Регіональне відділення не має обов'язку запрошувати всіх учасників конкурсу, відтак місцевий господарський суд дійшов помилкового твердження про обов'язковість участі усіх учасників конкурсу у додатковому судовому засіданні конкурсної комісії.
Так, 09.04.2019 р. за вих. №43-2405 Регіональне відділення надіслало листа до AT «Укрбудінвестбанк» з проханням прибути до Регіонального відділення на додаткове засідання конкурсної комісії щодо визначення нового переможця.
Додатковим засіданням конкурсної комісії, оформленого Протоколом №4, членами конкурсної комісії було вирішено:
1. На підставі п.32 Порядку скасувати раніше прийняте рішення конкурсної комісії від 08.04.2019р. щодо визначення переможця конкурсу на право оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4- поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. №101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв. м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області учасника №2 - ТОВ «ФК «МАГНАТ» та виключити особу - ТОВ «ФК «МАГНАТ» з числа учасників конкурсу, як таку, що порушила вимоги Порядку проведення конкурсу на право оренди державного майна, затвердженого постановою КМУ віл 31.08.2011р. №906.
2. На підставі п. 33 Порядку скасувати п.2 наказу Регіонального відділення ФДМУ по Харківській області від 09.04.2019р. «Про результат проведення конкурсу на право оренді державного майна та укладання договору з ТОВ «ФК «МАГАТ» на нерухоме майно».
3. На підставі абз.2 п. 34-2 Порядку гарантійний внесок, сплачений ТОВ «ФК «МАГНАТ» в сумі 50813,40 грн. не повертається та перераховується до Державного бюджету.
4. На підставі п.п.22, 24, 34 Порядку, визначити новим переможцем конкурсу на право оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13, 14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв №101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області учасника №1 - АТ «Укрбудінвестбанк», розмір останньої пропозиції якого був найбільшим ніж пропозиці: учасника №3, відправити на публікацію до газети «Відомості приватизації» інформаційне повідомлення про рішення конкурсної комісії та проінформувати учасників про рішення комісії.
5. На підставі п.34 Порядку, РВ ФДМУ по Харківській області укласти договір оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом), інв. №1013100Г реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв. м., за адресою м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області з AT «Укрбудінвестбанк» та при укладанні договору оренди застосувати орендну плату на рівні 21500,00 грн., яка підлягає коригуванню шляхом застосування індексів інфляції відповідно до наданих конкурсних пропозицій.
6. Протокол №4 додаткового засідання конкурсної комісії щодо визначення нового переможця конкурсу на право оренди державного майна: нежитлові приміщення - кім. №№13,14 (згідно технічного паспорту) на другому поверсі 4-поверхової адміністративної будівлі (з підвалом інв. №101310014, реєстровий №40112097.1.ЮЦИПЧН004, літ. «Б-4», загальною площею 31,2 кв. м., за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, 26, корпус 4, що перебуває на балансі Регіонального відділення сервісного центру МВС в Харківській області та інформацію повідомлення про рішення конкурсної комісії затвердити наказом РВ ФДМУ по Харківській області.
Наказом Регіонального відділення №693 від 10.04.2019р. «Про результати проведення конкурсу на право оренди державного майна - нерухоме майно за адресою: м. Харків, в; Шевченка, 26, корпус, 4» скасовано п.2 наказу №679 від 09.04.2019р., затверджено Протокол №4 додаткового засідання конкурсної комісії та вирішено укласти договір оренди з новим переможцем конкурсу - AT «Укрбудінвестбанк».
Тобто, виходячи з вищенаведеного, протокол №4 засідання конкурсної комісії від 10.04.2019р. є законним та таким, що не суперечить вимогам законодавства.
Отже, Регіональним відділенням належно виконано свої функції щодо проведення конкурсу на право оренди державного майна.
Стосовно позовних вимог щодо визнання недійсним договору оренди об'єкта державного нерухомого майна №6722-Н від 12.04.2019р., колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що відповідно до п. 7 Постанови Верховного Суду України №9 від 06.11.2009 року «Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійними» правочин може бути визнаний недійсним лише з підстав, визначених законом та із застосуванням наслідків недійсності правочину, передбачених законом.
У свою чергу, Регіональне відділення зазначає, що сторонами оспорюваного правочину було дотримано всіх вимог та норм матеріального права при укладенні правочину, тому вимога позивача про визнання недійсним договору оренди є необгрунтованою та безпідставною.
Відповідно до вимог ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Статтею 86 цього ж кодексу визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Отже, колегія суддів зазначає, що доводи апеляційної скарги знайшли своє підтвердження під час перегляду справи судом апеляційної інстанції, у той час як у Місцевий господарський суд у рішенні дійшов передчасних висновків суду, що відповідно до ст. ст. 277 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування рішення.
Зважаючи на вищевикладені обставини справи в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга Акціонерного товариства "Український будівельно-інвестиційний банк" підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Харківської області від 15 жовтня 2019 у справі №922/2015/19 підлягає скасуванню з вищевикладених підстав, з прийняттям нового рішення про відмову в позові.
Щодо судових витрат, які складаються з судового збору за подання позовної заяви та апеляційної скарги, то колегія суддів дійшла висновку про їх розподіл у відповідності до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, а саме за подання позовної заяви витрати по сплаті судового збору відшкодуванню не підлягають, натомість витрати за подання апеляційної скарги підлягають відшкодуванню за рахунок позивача на користь другого відповідача.
Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 275, ст.ст. 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду, -
Апеляційну скаргу другого відповідача - Акціонерного товариства "Український будівельно-інвестиційний банк" задовольнити.
Рішення господарського суду Харківської області від 15 жовтня 2019 у справі №922/2015/19 скасувати.
Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову Акціонерного товариства «Комерційний Індустріальний Банк» відмовити у повному обсязі.
Стягнути з Акціонерного товариства "Комерційний Індустріальний Банк" (04053, м.Київ, Шевченківський район, вул. Бульварно-Кудрявська, будинок 6, ідентифікаційний код особи 21580639) на користь Акціонерного товариства "Український будівельно-інвестиційний банк" (01135, м.Київ, Шевченківський район, вул. Чорновола В'ячеслава, будинок 8, ідентифікаційний код особи 26547581) судовий збір у розмірі 8644,50 грн.
Доручити Господарському суду Харківської області видати відповідний наказ.
Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки її оскарження передбачено ст. 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено 24.01.2020 року.
Головуючий суддя Ільїн О.В.
Суддя Россолов В.В.
Суддя Хачатрян В.С.