Справа № 528/908/19 Номер провадження 11-кп/814/1275/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.185 КК. З.С.Т.
26 грудня 2019 року м. Полтава
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 12019170150000255, за апеляційною скаргою прокурора Гребінківського відділу Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області ОСОБА_8 на вирок Гребінківського районного суду Полтавської області від 31 жовтня 2019 року,
Вироком суду,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Житомирської області, Олевського району, с. Юрове, громадянина України, з неповною середньою освітою, офіційно не працює, не одружений, утриманців не має, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 02.12.1999 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 81 КК України на 1 р. позбавлення волі. 05.08.2000 звільнений по відбуттю строку покарання;
- 03.07.2002 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст.185, ст. 70 КК України на 3 (три) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі. 04.08.2004 звільнений умовно-достроково з невідбутим терміном покарання 1 рік 9 днів.
- 19.07.2006 Гребінківським районним судом Полтавської області за ст. 395 КК України до арешту строком на 1 (один) місяць. 19.08.2006 звільнений по відбуттю строку покарання;
- 23.11.2007 Гребінківським районним судом Полтавської області за ст. 395 КК України до арешту строком на 3 (три) місяці. 20.02.2008 звільнений по відбуттю строку покарання;
- 05.08.2009 Гребінківським районним судом Полтавської області за ст. 395 КК України до арешту строком на 1 (один) місяць.
- 01.10.2009 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст.185, ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на 3 (три) роки. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням строком 1 (один) рік.
- 26.11.2010 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ст. 395, ч.1 ст. 309, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст.185, ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки. На підставі ст. 71 КК України частково приєднано покарання за вироком Гребінківського районного суду Полтавської області від 01.10.2009 та остаточно засуджено на 5 (п'ять) років позбавлення волі.
- 11.03.2011 Миргородським міськрайонним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 185 КК України до позбавлення волі строком на 1 (один) рік. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України приєднано 4 роки 1 місяць позбавлення волі за вироком Гребінківського районного суду Полтавської області від 26.11.2010 та остаточно засуджено на 5 (п'ять) років 1 (один) місяць позбавлення волі. 09.04.2015 звільнений умовно-достроково з невідбутим строком покарання 6 місяців 8 днів.
- 08.10.2015 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на 3 (три) роки 1 (один) місяць. На підставі ст. 71 КК України приєднано 6 місяців 8 днів за вироком Миргородського районного суду Полтавської області від 11.03.2011 та остаточно засуджено на 3 (три) роки 7 (сім) місяців 8 (вісім) днів позбавлення волі. 05.03.2019 звільнений по відбуттю строку покарання.
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від призначеного покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк 1 рік.
Відповідно до частини першої статті 76 КК України покладено на ОСОБА_7 обов'язки протягом іспитового строку періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти цей орган про зміну місця проживання, роботи або навчання, не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.
Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.
За вироком суду ОСОБА_7 визнаний винуватим у наступному.
03.09.2019 близько 11 год 21 хв ОСОБА_7 перебував в магазині «Хвилинка», що по вул. Магістральній, 30 в м. Гребінка, Полтавської області, де повторно, таємно, шляхом вільного доступу викрав зі столу, що поряд з камерами схову, пакет з акумуляторним шуруповертом марки «FORTE POWER TOOLS», що належить ОСОБА_9 , який разом з зарядним пристроєм та ще одним акумулятором знаходився в коробці сірого кольору та який згідно висновку товарознавчої експертизи № 1584 від 06.09.2019 коштує 460 грн.
Не погоджуючись з вироком суду, до апеляційного суду з апеляційною скаргою звернувся прокурор у кримінальному провадженні - ОСОБА_8 .
Просить вирок суду скасувати у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, зокрема, безпідставним застосуванням ст. 75 КК України та ухвалити новий, яким призначити покарання ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 місяців арешту.
Прокурор вказує на те, що суд, застосовуючи ст. 75 КК України, не навів достатніх підстав для звільнення підсудного з випробуванням, не врахував суспільну небезпеку вчиненого злочину, а тому призначене ОСОБА_7 покарання не можна вважати обґрунтованим.
На думку прокурора, судом не в достатній мірі враховано, що ОСОБА_7 багаторазово судимий за злочини проти власності, у сфері обігу наркотичних засобів та громадської безпеки, у тому числі з призначенням реальної міри покарання. Офіційно не працює, а вказана обвинуваченим інформація про неофіційне працевлаштування в судовому засіданні не перевірялася. Також, судом не враховано, що підсудний звільнився з місць позбавлення волі 05.03.2019 та через невеликий проміжок часу вчинив новий корисливий злочин.
Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, заперечення обвинуваченого ОСОБА_7 проти її задоволення, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України є обґрунтованим, відповідає фактичним обставинам справи та в апеляційній скарзі прокурором не оспорюється.
Разом з тим, колегія суддів погоджується з доводами прокурора і вважає помилковими висновки суду першої інстанції щодо обраного виду покарання та застосування звільнення від відбування покарання з випробуванням відносно ОСОБА_7 .
Відповідно до ч. 1 ст. 75 КК України якщо суд при призначенні покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п'яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Відповідно до матеріалів кримінального провадження, обвинувачений ОСОБА_7 раніше неодноразово судимий, в тому числі за злочини проти власності, має не зняту та непогашену у встановленому законом порядку судимість. Звільнився з місць позбавлення волі 05.03.2019 і через шість місяців після звільнення знову вчинив крадіжку.
Також слід звернути увагу на те, що за даними про попередні судимості щодо ОСОБА_7 останній раніше засуджувався за вчинення корисливих злочинів, в тому числі із застосуванням положень ст.75 КК України, однак при цьому довіри суду не виправдав, на шлях виправлення не став та в період іспитового строку вчинив новий злочин.
Вказані обставини вказують на схильність особи до вчинення злочинів та підвищену суспільну небезпечність його особи, а тому колегія суддів не вбачає можливості виправлення обвинуваченого без відбування покарання та застосування положень ст.75 КК України, а виходячи з положень ст. 65 КК України вважає за необхідне призначити покарання у виді його реального відбування в межах санкції ч.2 ст.185 КК України.
Посилання у вироку суду на такі обставини, як щире каяття, повернення викраденого, позитивну процесуальну поведінку обвинуваченого не є такими, що безумовно переконують суд в можливості виправлення обвинуваченого без відбування покарання та дають підстави для застосування положень ст. 75 КК України, а доводи суду про втрату ОСОБА_7 неофіційного місця роботи при відбутті реальної міри покарання, що матиме для нього негативні наслідки не можуть слугувати підставою для звільнення від відбування покарання з випробуванням.
За змістом ст. 420 КПК України, у разі неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює новий вирок.
Згідно ч. 2 ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.
Призначаючи покарання ОСОБА_7 , колегія суддів враховує особу обвинуваченого, який за місцем проживання характеризується негативно, на обліках у лікарів нарколога та психіатра не перебуває; тяжкість вчиненого ним злочину, який є злочином середньої тяжкості; обставини що пом'якшують покарання - щире каяття у вчиненому, повернення викраденого майна; обтяжуючу покарання обставину - рецидив злочинів.
Отже, колегія суддів вважає, що ОСОБА_7 має бути призначене покарання у виді арешту в мінімальному розмірі, визначеного санкцією ч.2 ст.185 КК України, яке буде справедливим та достатнім для його виправлення та запобігання вчинення нових злочинів.
Зважаючи на викладене, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а постановлений у даному кримінальному провадженні вирок в частині призначення покарання підлягає скасуванню з постановленням нового вироку.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів апеляційного суду ,-
Апеляційну скаргу прокурора Гребінківського відділу Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Гребінківського районного суду Полтавської області від 31 жовтня 2019 року скасувати в частині призначеного покарання та звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням.
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді арешту строком на 3 місяці.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати з 26.12.2019, взявши його під варту із зали суду.
В іншій частині вирок Гребінківського районного суду Полтавської області від 31 жовтня 2019 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3