вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
17.12.2019м. ДніпроСправа № 904/1952/18
за позовом Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця"
до Публічне акціонерне товариство "Криворізький залізорудний комбінат"
про визнання укладеним договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей від 16.04.2018р. без включення пункту 21
за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства "Криворізький залізорудний комбінат"
до Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця"
про визнання укладеним договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей від 16.04.2018р. з включенням пункту 21
Суддя Манько Г.В.
За участю секретаря судового засідання Федьковської О.В.
Представники:
Від первісного позивача: Галагур З.А.
Від первісного відповідача: не з'явився.
Позивач - Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" звернувся з позовною заявою, просить визнати укладеним договір №ПР/М-18-2/03-/НЮдч про експлуатацію залізничної під'їзної колії Публічного акціонерного товариства "Криворізький залізорудний комбінат" при станції Шмакове Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей від 16.04.2018р. без включення пункту 21, запропонованого відповідачем за первісним позовом (позивачем за зустрічним позовом).
Публічне акціонерне товариство "Криворізький залізорудний комбінат" звернулося до суду з зустрічною позовною заявою про визнання укладеним договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей від 16.04.2018р. з включенням пункту 21.
Первісний позивач наполягав на задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що наданими у справі доказами у повному обсязі підтверджені позовні вимоги. Зазначив, що усі докази, що є підставою позовних вимог надав до господарського суду. Заперечував проти задоволення зустрічного позову. Підтримав доводи, викладені у позовній заяві та поясненнях.
Первісний відповідач у судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. З заявами та клопотаннями до суду не звертався. Надав пояснення по справі.
У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.
Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представника первісного позивача, господарський суд, -
Відповідно до Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, (статті 12, 64-77 Статуту), затверджених Наказом Міністерства транспорту України № 644 від 21.11.2000 регіональною філією "Придніпровська залізниця" розроблений та направлений на підпис Публічного акціонерного товариства "Кривбасзалізрудком" проект договору ПР/М-18-2/03-/НЮдч про експлуатацію залізничної під'їзної колії Публічного акціонерного товариства "Криворізький залізорудний комбінат" при станції Шмакове регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця".
Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, проект договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч вручений Публічному акціонерному товариству "Кривбасзалізрудком" - 28.03.2018.
Публічне акціонерне товариство "Кривбасзалізрудком" розглянуло проект договору на новий термін та з листом від 10.04.2018 №428/13 повернуло з протоколом розбіжностей від 10.04.2018 року до пунктів 8, 11, 13, 21 та розділу "Місцезнаходження сторін та банківські реквізити" проекту договору.
Вказаний договір з протоколом розбіжностей надійшов до позивача за первісним позовом 11.04.2018.
Керуючись пунктом 3.4 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій та по узгодженню сторін філією "Придніпровська залізниця" призначено день розгляду розбіжностей на 16.04.2018, про що було повідомлено факсограмою відповідача за первісним позовом 11.04.2018 №МД-2/3.
16.04.2018р. сторонами складений протокол узгодження розбіжностей до пунктів 8, 11, 13 та розділу "Місцезнаходження сторін та банківські реквізити" договору.
Спірний пункт 21 проекту договору залишився в розбіжностях.
Зокрема, пункт 21 проекту договору:
- в редакції філії "Придніпровська залізниця" - пункт 21 по тексту договору відсутній;
- в редакції Публічного акціонерного товариства "Кривбасзалізрудком" пропонує доповнити текст договору пунктом 21 та викласти його в такій редакції: "Додаткові умови. У випадку незабезпечення залізницею порожніми вагонами на весь маршрут, дозволяється подавання вагонів під маршрутне навантаження двома групами. У разі подавання під маршрутне навантаження вагонів двома групами, вагони кожної групи знімаються з обліку користування після виставлення їх на прийомоздавальні колії станції примикання і закінчення прийомоздавальних операцій.".
Так, Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" стверджує, що запропоновані Публічним акціонерним товариством "Кривбасзалізрудком" додаткові умови до договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч не відповідають типовому договору, наведеному у додатку 1 до Правил обслуговування під'їзних колій та не відповідають положенням Правил користування вагонами і контейнерами (ст. 119-126 Статуту залізниць України), затверджених Наказом Міністерства транспорту України №113 від 25.02.99р. Зокрема, Порядок подавання вагонів на під'їзну колію Публічного акціонерного товариства "Кривбасзалізрудком" та повернення з під'їзної колії регулюється узгодженими сторонами пунктами 5, 6, 7, 8 та 9 вказаного договору. Порядок користування та ведення обліку користування вагонами Публічного акціонерного товариства "Кривбасзалізрудком" врегульований пунктом 11 договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч, який відповідає умовам пункту 11 типового договору, наведеному у додатку 1 до Правил обслуговування під'їзних колій, а ведення обліку користування вагонами з оформленням відповідних документів, нарахування плати за користування ними та порядок звільнення від плати врегульовано положеннями пунктів 3-16 Правил користування вагонами і контейнерами (ст. 119-126 Статуту залізниць України).
В той же час Публічне акціонерне товариство "Кривбасзалізрудком" стверджує, що при підписанні Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" проекту договору з протоколом розбіжностей, Публічне акціонерне товариство "Кривбасзалізрудком" своїми діями не порушив жодного припису законодавчих актів України, норм статуту залізниць України чи правил перевезень вантажів залізничним транспортом України в частині не дотримання типової форми договору.
Враховуючи викладене, оцінивши докази в їх сукупності суд доходить висновку про обґрунтованість вимог Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" з огляду на таке.
Відповідно до статті 307 Господарського кодексу України, положення якої кореспондуються із положеннями статті 908 Цивільного кодексу України загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.
Згідно з частиною 2 статті 908 Цивільного кодексу України загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них; умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.
Залежно від виду транспорту, яким передбачається систематичне перевезення вантажів, укладаються такі довгострокові договори: довгостроковий - на залізничному і морському транспорті, навігаційний - на річковому транспорті (внутрішньому флоті), спеціальний - на повітряному транспорті, річний - на автомобільному транспорті. Порядок укладення довгострокових договорів встановлюється відповідними транспортними кодексами, транспортними статутами або правилами перевезень. Умови перевезення вантажів окремими видами транспорту, а також відповідальність суб'єктів господарювання за цими перевезеннями визначаються транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами. Сторони можуть передбачити в договорі також інші умови перевезення, що не суперечать законодавству, та додаткову відповідальність за неналежне виконання договірних зобов'язань (частина 4 та 5 статті 307 Господарського кодексу України).
За змістом статті 21 Закону України "Про залізничний транспорт" відносини підприємств залізничного транспорту з власниками залізничних під'їзних колій, порядок і умови експлуатації цих колій, обігу рухомого складу, що не належить до залізничного транспорту загального користування, визначаються Статутом залізниць та укладеними на його основі договорами.
Статтею 71 Статуту залізниць України встановлено, що взаємовідносини залізниці з підприємством, порядок і умови експлуатації залізничних під'їзних колій, визначаються договором.
Статтею 76 Статуту залізниць України передбачено, що порядок розроблення та форма договорів встановлюється Правилами.
Правилами обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених Наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644, встановлена форма договору про експлуатацію під'їзних колій.
Статтею 77 Статуту залізниць України передбачено, що договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії і договір про подачу та забирання вагонів укладаються між залізницею або відповідною уповноваженою начальником залізниці організацією та підприємством, якому належить під'їзна колія. Порядок урегулювання розбіжностей, що виникають під час укладення, зміни та розірвання цих договорів, визначається згідно із законодавством.
Передбачена правилами форма договору містить у собі "Додаткові умови", в якій Публічне акціонерне товариство "Кривбасзалізрудком" і запропонувало Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" внести додаткові умови подавання та збирання вагонів маршрутного навантаження з урахуванням технології роботи під'їзної колії і станції примикання.
При цьому, "Додаткові умови", які не вказані в типових договорах, не повинні суперечити Статуту залізниць України, Правилам перевезень вантажів, типовим договорам, ЄТП та іншим умовам договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії.
У відповідності до пункту 3.4 Правил обслуговування під'їзних колій регламентований порядок укладання договору про експлуатацію під'їзної колії та договору про подачу та забирання вагонів, а також додаткових угод до договору, його продовження, доповнення або часткові зміни в такому порядку: - проект договору розробляється залізницею. Підписаний у двох примірниках проект договору надсилається на підпис підприємству. Підприємство підписує і повертає залізниці проект договору у двадцятиденний термін. Цей термін обчислюється: у разі пересилки проекту договору з посильним - з дати розписки про отримання договору, у разі пересилки поштою - з дати календарного штемпеля поштового відділення в пункті знаходження адресата. Якщо при підписанні договору у підприємства виникнуть заперечення стосовно його умов, то незалежно від цього воно підписує договір, складає протокол розбіжностей і направляє його у двох примірниках залізниці одночасно з підписаним договором. Наявність розбіжностей обумовлюється в договорі при його підписанні. У разі неповернення залізниці підписаного проекту договору у двадцятиденний термін договір набирає чинності в редакції залізниці; - залізниця не пізніше ніж через 20 днів після отримання цього протоколу розбіжностей зобов'язана призначити день розгляду розбіжностей, про що вона має повідомити підприємство у десятиденний термін після отримання протоколу і не пізніше ніж за 10 днів до призначеної дати розгляду. Якщо залізниця у вказаний термін не призначить дату розгляду розбіжностей, договір набирає чинності в редакції підприємства; у випадку неприбуття представника підприємства у призначений термін для розгляду розбіжностей договір набуває чинності в редакції залізниці; - розбіжності, що залишилися неврегульованими, оформлюються новим протоколом і у двадцятиденний термін після дня їх розгляду передаються залізницею до господарського суду. Якщо в зазначений термін розбіжності не будуть направлені до господарського суду, то договір набуває чинності в редакції підприємства.
Запропоновані Публічним акціонерним товариством "Кривбасзалізрудком" додаткові умови до договору в редакції пункту 21 не містять порядку та конкретних умов в частині передачі груп вагонів, інтервалів або визначеного часу між групами вагонів для формування маршруту, які б встановлювали як паритетність для обох сторін так і відповідальність за наслідки у випадках порушення цих умов.
Враховуючи, що вказані додаткові умови до пункту 21 до договору можуть потягнути за собою фінансові наслідки, то умови, викладені саме в такій редакції Публічного акціонерного товариства "Кривбасзалізрудком" не можуть бути прийняті судом до уваги, оскільки можуть призвести до неоднакового тлумачення інших умов договору при наданні послуг, зокрема пункту 9 відповідно до якого з під'їзної колії вагони повертаються залізниці маршрутами, які формуються у відповідності з Правилами технічної експлуатації залізниць України, а не групами.
Порядок користування та ведення обліку користування вагонами ПАТ "Кривбасзалізрудком" врегульований пунктом 11 договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч, який відповідає умовам пункту 11 типового договору, наведеному у додатку 1 до Правил обслуговування під'їзних колій.
До того ж, ведення обліку користування вагонами з оформленням відповідних документів, нарахування плати за користування ними, а також порядок звільнення від плати врегульовано положеннями пунктів 3-16 Правил користування вагонами і контейнерами.
Що стосується посилань Публічного акціонерного товариства "Кривбасзалізрудком" щодо пункту 9 акту обстеження умов роботи на під'їзній колії і станції примикання від 12.03.2018, суд не може прийняти такі посилання до уваги з огляду на наступне.
Відповідно до пункту 3.2 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій в акті обстеження вказуються всі дані про фактичний стан під'їзної колії.
Посилаючись на норми пунктів 3.1 та 3.2 правил Публічним акціонерним товариством "Кривбасзалізрудком" при оформленні розбіжностей та складанні протоколу від 10.04.2018р. до договору №ПР/М-18-2/03-/НЮдч не враховано дані норми та запропоновано включити до редакції пункту 21 додаткових умов до договору окремі речення з пункту 9 акту обстеження умов роботи на під'їзній колії і станції примикання без врахування повного його тексту.
Господарський суд погоджується з доводами первісного позивача, що відповідно до пункту 11 договору № ПР/М-18-2/03-/НЮдч, який узгоджується з пунктом 3.1 додатка 6 до Правил обслуговування колій, час перебування вагонів на підвізних коліях обчислюється з моменту закінчення передавальних операцій при передачі вагонів залізницею власнику колії до моменту закінчення цих операцій при поверненні вагонів. З урахуванням умов пункту 9 договору № ПР/М-18-2/03 -/НЮдч облік часу користування вагонами здійснюється до моменту закінчення передавальних операцій готових маршрутів.
Запропонована ПАТ "Криворізький залізорудний комбінат" редакція пункту 21 не відповідає пункту 11 та пункту 9 договору № ПР/М-18-2/03 -/НЮдч у разі зняття з обліку вагонів кожної групи, оскільки зняття з обліку тягне за собою звільнення від плати за користування вагонами за весь час знаходження вагонів на коліях станції під накопичуванням до маршруту.
Відповідно до пункту 3 Правил користування вагонами і контейнерами «Облік часу користування вагонами і контейнерами та нарахування плати за користування ними провадиться на станціях відправлення та призначення за Відомістю плати за користування вагонами форми ГУ-46 (додаток 1), Відомістю плати за користування контейнерами форми ГУ-46к (додаток 11), які складаються на підставі Пам'яток про подавання/забирання вагонів форми ГУ-45 (додаток 2), Пам'яток про видачу/ приймання контейнерів форми ГУ-45к (додаток 8). Повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами (додаток 12), Актів про затримку вагонів форми ГУ-23а (додаток 3), Актів загальної форми ГУ-23 (додаток 6)». Відповідно до частини 5 пункту 4 Правил користування вагонами і контейнерами час користування вагонами обчислюється з моменту їх передачі вантажовласникові до моменту їх фактичного прийняття від вантажовласника.
За умовами договору та облік часу користування вагонами здійснюється до моменту закінчення передавальних операцій готових маршрутів. Також договором сторони не відокремили умови для вагонів власності парку AT «Укрзалізниця» і інших власників, які направляють під завантаження порожні власні вагони по повним перевізним документам. Умови накопичування маршрутів ПАТ "Криворізький залізорудний комбінат" на коліях станції та приймання вагонів до перевезення здійснюється відповідно місячних замовлень на перевезення вантажів та пункту 9 договору у складі маршруту.
Відповідно до пункту 12 Правил користування вагонами і контейнерами загальний час, за який вноситься вантажовласником плата залізниці за користування вагонами, включає час затримки вагонів з його вини та час перебування їх у безпосередньому розпорядженні вантажовласника. Відповідно до пункту 15 Правил За час перебування на під'їзних коліях та інших місцях незагального користування вагонів, що належать підприємствам чи орендовані ними, плата не вноситься. Якщо такі вагони затримані на станції призначення чи на підходах до неї або на станції відправлення з причин, що залежать від вантажовласника, то плата за користування сплачується в розмірі 50 відсотків.
Формування маршруту здійснюється безпосередньо ПАТ «Криворізький залізорудний комбінат» на коліях станції, вагони перебувають у безпосередньому розпорядженні вантажовласника до фактичної передачі готового до відправлення маршруту. Час накопичення вагонів на коліях станції до складу маршруту включається до загального часу користування вагонами, за який нараховується плата за користування вагонами. Зняття з обліку вагонів кожної групи при умові здачі вагонів маршрутами, як пропонує відповідач у п. 21 до договору, тягне за собою виключення часу затримки вагонів на коліях станції відправлення з загального часу користування вагонами на невизначений договором час, що не відповідає положенням Правил користування вагонами і контейнерами та вплине на звільнення від плати за користування вагонами. Пунктом 16 Правил користування вагонами встановлені виключні випадки, у яких вантажовласник звільняється від плати за користування вагонами і контейнерами.
Доводи Публічного акціонерного товариства "Криворізький залізорудний комбінат" є необґрунтованими.
У задоволенні зустрічного позову слід відмовити, а позовні вимоги за первісним позовом підлягають задоволенню.
Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.
Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
Первісний позов задовольнити повністю.
Визнати укладеним договір №ПР/М-18-2/03-/НЮдч про експлуатацію залізничної під'їзної колії Публічного акціонерного товариства "Криворізький залізорудний комбінат" при станції Шмакове Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей від 16.04.2018р. без включення пункту 21, запропонованого Публічним акціонерним товариством "Криворізький залізорудний комбінат"
Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Криворізький залізорудний комбінат" (50029, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Симбірцева, 1а; ідентифікаційний код 00191307) на користь Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (03680, м.Київ, вул. Тверська, 5; ідентифікаційний код 40075815) в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (49038, м. Дніпро, проспект Дмитра Яворницького, 108; ідентифікаційний код 40081237) 1 762 грн. - витрат по сплаті судового збору.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
В задоволенні зустрічної позовної заяви відмовити.
Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .
Повне рішення складено 20.12.2019
Суддя Г.В.Манько