пр. № 1-кс/759/8040/19
ун. № 759/22899/19
11 грудня 2019 року м. Київ
Слідчий суддя Святошинського районного суду м.Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого СВ РКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києва ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32019100000000573 від 27.09.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,-
10.12.2019 року до слідчого судді Святошинського районного суду м. Києва надійшло клопотання старшого слідчого СВ РКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києва ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32019100000000573 від 27.09.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, в якому слідчий просив надати слідчому групи слідчих - старшому слідчому з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , а також слідчим групи слідчих: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 або за їх дорученням оперативним працівникам ОУ ГУ ДФС у м. Києві в порядку ст. 40 КПК України, по даному кримінальному провадженню тимчасовий доступ з можливістю отримати копії документів за період з 09.08.2016 року по теперішній час, які перебувають у володінні в АТ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (МФО НОМЕР_1 ).
Вказане клопотання обґрунтовується тим, що в провадженні восьмого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР Головного управління ДФС у м. Києві знаходяться матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 вересня 2019 року за №32019100000000573, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України., -
Досудовим розслідуванням встановлено, що Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) в порушення встановленого Митним Кодексом України та іншими актами законодавства України порядку переміщення товарів через митний кордон України при здійсненні імпорту товару «Машини для сільського господарства», не сплатили митних платежів у загальній сумі понад 13 млн. грн., що є особливо великим розміром.
ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), перебуває на податковому обліку ІНФОРМАЦІЯ_3 , податкова адреса: АДРЕСА_1 . Основний вид діяльності - оптова торгівля сільськогосподарськими машинами й устаткуванням. Керівник, за період діяльності з 2016 до 07.07.2019 р., громадянин ОСОБА_11 (код іпн НОМЕР_3 ), з 17.17.2019 на посаду директора призначено громадянина ОСОБА_12 (код іпн НОМЕР_4 ). Засновники: гр. ОСОБА_13 (Німеччина), гр. ОСОБА_14 (Німеччина) та юридична особа: Амазоне- Верке г. Драйер ТЗОВ & ІНФОРМАЦІЯ_4 , Німеччина, м. Хасберген.
ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) укладено зовнішньо-економічний контракт з AMAZONEN-WERKE H. Dreyer GmbH & CO. KG, щодо придбання сільськогосподарських машин та устаткування торгової марки «AMAZONE», виробництва AMAZONEN-WERKE H. Dreyer GmbH & CO. KG.
Імпортована сільськогосподарська продукція переважно реалізується на митній території України та експортується до Республіки Білорусь. Основні покупці: П НДФ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_5 , Київська область) та Підприємство « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_6 м. Київ).
За результатами проведеного аналізу зовнішньо-економічної діяльності, встановлено оформлення товару «Машини для сільського господарства: ZG-B 5500, ZG-B 5500, ZG-TS 8200 та ZG-TS 10001, торгової марки «AMAZONE», виробництва ІНФОРМАЦІЯ_7 (Німеччина) за кодом НОМЕР_7 (ставка ввізного мита 0 %) згідно з УКТЗЕД. Митні формальності щодо оформлення даної техніки в режимі «Імпорт» фактично здійснювались брокерами: ФОП ОСОБА_15 (код іпн НОМЕР_8 ) та співробітником ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » гр-ном ОСОБА_16 (код іпн НОМЕР_9 ).
Таким чином, офіційно характеристики наведених товарів вказують на невідповідність коду УКТЕЗЕД, який застосовується імпортером, зокрема, відповідно до п.5 пояснень до товарної позиції 8432 причепи з рухомим днищем і пристроєм, що подрібнює та розкидає, які дозволяють їм у процесі розвантаження працювати як розкидачі твердих і рідиноподібних добрив, з ємністю на колесах, зазвичай обладнану пластинами, що розкидають, або жолобами (лопатами), включаються до товарної позиції 8716.
Разом з цим, під час огляду фотографій (графічних схем) розподільників добрив типу ZG, розміщених на сайті: ІНФОРМАЦІЯ_7 , виявлено, що виробник обладнав наведені агрегати розпізнавальними знаками «транспортного засобу», зокрема: спеціальна стрічка із світлоповертальної плівки з нанесеними під кутом 45 градусів червоними і білими смугами, що чергується. Знак розміщується на транспортних засобах ззаду горизонтально і симетрично до повздовжньої осі якомога ближче до зовнішнього габариту транспортного засобу, а на транспортних засобах, що мають кузов фургон, - і вертикально. Розпізнавальний знак розміщується обов'язково на засобах, що мають особливу форму. На інших транспортних засобах розпізнавальний знак розміщується за бажанням власника.
Також, з використанням наявних інформаційних ресурсів ІНФОРМАЦІЯ_8 , а саме «Інспектор 2006», проведено детальний аналіз митних оформлень в зоні діяльності ІНФОРМАЦІЯ_9 аналогічних та подібних товарів. За результатами чого встановлено, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_10 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_10 ) проводить митне оформлення аналогічних розкидачів мінеральних добрив (торгова марка « ІНФОРМАЦІЯ_11 » Франція) за кодом УКТЕЗЕД 87162000.
З наведених обставин, 21.05.2019 проведено документальну невиїзну перевірку дотримання ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) вимог законодавства України з питань державної митної справи у частині правильності класифікації товарів «Машини для сільського господарства: ZG-B 5500, ZG-B 5500, ZG-TS 8200 та ZG-TS 10001 за кодом 8432 40 10 00 (ставка ввізного мита 0 %) згідно з УКТЕЗЕД за митними деклараціями ІМ 40ДЕ з 09.08.2016 по 11.02.2019, встановлено порушення вимог Закону україни «Про митний тариф України» від 19.09.2013 № 584-VII (зі змінами та доповненнями), що стосується неправильної класифікації товару в результаті чого занижено податкове зобов'язання по сплаті ввізного мита на суму 11 349 531,08 грн., що призвело до заниження податкового зобов'язання по сплаті ПДВ на суму 2 269 906,22 грн.. Загальна сума заниження податкових зобов'язань складає 13 619 437,30 грн., що є особливо великий розмір.
Встановлено, що підприємство ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) використовує рахунки в АТ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (МФО НОМЕР_1 ) а саме: № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), відкриття та використання яких здійснюється згідно документів, відповідно до Закону України «Про банки і банківську діяльність» від 07.12.2000 №2121-III, інструкції «Про порядок відкриття, використовування і закриття рахунків в національній і іноземних валютах», затвердженої ухвалою правління НБУ від 12.11.2003 №492.
Таким чином, в розпорядженні вказаного закладу банківської установи, знаходяться фінансові банківські документи стосовно суб'єктів господарювання, які мають значення для встановлення повноти обчислення та сплати податків, осіб, що розпоряджаються коштами на рахунку вказаного суб'єкта підприємницької діяльності, кількості, дати, перерахованих сум і призначення платежів, наявності взаємин між суб'єктами підприємницької діяльності.
На підставі наведеного просив клопотання задовольнити.
У судове засідання слідчий та/або прокурор не з'явилися, про місце і час розгляду клопотання повідомлені належним чином. Слідчий подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність, вимоги підтримав та просив задовольнити.
Особа, у володінні якої знаходяться документи, до суду не викликалась у відповідності до ч. 2 ст. 163 КПК України.
У відповідності до положень ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.
Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принцип диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті клопотання за відсутності осіб, які не з'явилися, оскільки їх не прибуття не перешкоджає розгляду клопотання на підставі наданих доказів.
Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась.
Розглянувши дане клопотання, долучені до нього матеріали, слідчий суддя дійшов висновку про наявність правових підстав для часткового задоволення зазначеного клопотання, виходячи з наступного.
Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачені такі види заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів і тимчасове вилучення майна.
Статтею 132 КПК України визначені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження та передбачені обставини, за яких не допускається застосування заходів кримінального провадження. Серед таких обставин у п. 2 ч. 3 ст. 132 КПК України зазначена необхідність слідчого, прокурора довести, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.
Згідно ч. 4 ст. 132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов'язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Частиною 1 ст. 159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв'язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв'язку, без їх вилучення.
Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Згідно ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, а саме що речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи та самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, в зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а також неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать:відомості, які можуть становити банківську таємницю.
Відповідно до ч. 1 ст. 164 КПК України в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів має бути зазначено: прізвище, ім'я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів.
За змістом ч.1 ст. 159 КК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи.
Пунктом 19 ч.1 ст. 3 КПК України визначено, що стороною кримінального провадження з боку обвинувачення є слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий.
Слідчі ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 не є слідчими в даному кримінальному провадженню, оскільки відомості про них як слідчих не внесено до ЄДРДР, тому немає достатніх правових підстав для надання права таким посадовим особам у тимчасовому доступі до документів, в зв'язку з чим у задоволенні клопотання в цій частині слід відмовити.
Виходячи з вимог ч.1 ст. 164 КПК України слідчий суддя не вбачає підстав для задоволення клопотання слідчого в частині щодо надання тимчасового доступу до речей і документів за дорученням оперативним працівникам ОУ ГУ ДФС у м. Києві в порядку ст. 40 КПК України,оскільки єдиним процесуальним документом, що надає право особі доступ до речей та документів є ухвала слідчого судді (а не доручення слідчого), в якій має бути зазначено конкретне прізвище, ім'я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів.
Враховуючи викладене, слідчий суддя дійшов висновку, що подане клопотання слід задовольнити частково, оскільки при зверненні до суду із зазначеним клопотанням слідчим доведено, що існує потреба у вказаних заходах, які виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про які йдеться в клопотанні слідчого, а у слідства відсутня можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Керуючись ст.ст. 159, 160, 161, 162, 163, 164, 166, 369-372 КПК України, слідчий суддя,-
Клопотання старшого слідчого СВРКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києва ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32019100000000573 від 27.09.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, - задовольнити частково.
Надати слідчому з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 тимчасовий доступ до речей та документів, які містять банківську таємницю та перебувають у володінні АТ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (МФО НОМЕР_1 ), за період з 09.08.2016 року по дату постановлення ухвали, з можливістю ознайомлення з ними та отримання завірених належним чином копії документів, без здійснення виїмки оригіналів, а саме:
-банківські виписки які відображують надходження та списання, за період з моменту відкриття по даний час по рахунках ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), в електронному вигляді (з розшифровкою контрагентів (назва підприємства, ідентифікаційні дані, код ЄДРПОУ), в тому числі реквізитів їх рахунків (номер рахунку, назви та коду банківської установи) номерів референтів, призначення та суми платежу, із зазначенням вхідного та вихідного залишку на рахунках, дати та часу здійснення платежів, відомостей щодо документів, на підставі яких здійснені такі платежі, номерів трансакцій, що свідчать про обіг грошових коштів по банківських рахунках: ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) № НОМЕР_20 , НОМЕР_21 (978 Євро), № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), із зазначенням даних про використання системи «Клієнт-банк» (ІР-адреси віддаленого користувача, дата та час з'єднань з сервером банку);
- договори, додатки до них, щодо відкриття та обслуговування рахунків: ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), в тому числі надання банком послуг “Клієнт-банк”, протоколів системи “Клієнт-банк”, повних даних інформації про трансакції з використанням електронного ключа із зазначенням руху коштів та часу (години, хвилини, секунди), дати та часу з'єднання між комп'ютером банку і комп'ютером ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), за допомогою Інтернет мережі (години, хвилини, секунди), дати проведення вказаних з'єднань на паперовому та магнітному (електронному) носіях, ім'я користувача, ІР - адреси користувача системи “Клієнт-банк” ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), згідно угоди укладеної з АТ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (МФО НОМЕР_1 );
- документи на підставі яких ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , відкрито рахунки, заяви про закриття рахунків, накази про призначення (звільнення) на посади службових осіб, копії паспортів, доручення, інші документи, які надавались банку при відкритті (змінах поточних даних) цього рахунку;
- картки зі зразками підписів та відбитком печатки ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 );
- чеки на отримання готівки за період з моменту відкриття по даний час по рахунках: ДП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) № НОМЕР_11 , НОМЕР_12 (978 Євро), № НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17 , НОМЕР_18 , НОМЕР_19 (980 українська гривня), здійснювати банківські, фінансово-господарські операції АТ " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (МФО НОМЕР_1 ) за період з 09.08.2016 року по теперішній час.
В задоволенні іншої частини клопотання відмовити.
В разі відсутності документів, надати засвідчені копії протоколів виїмок (тимчасового доступу до речей і документів, їх огляду та вилучення), що підтверджують вилучення оригіналів.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Строк дії ухвали один місяць, тобто, - до 11.01.2020 року. Ухвала оскарженню не підлягає.
Заперечення на дану ухвалу може бути подано під час підготовчого провадження в суді.
Слідчий суддя ОСОБА_1