04.12.2019 року м.Дніпро Справа № 908/891/19
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Антоніка С.Г.(доповідач),
суддів Березкіної О.В., Дарміна М.О.,
при секретарі судового засідання: Пінчук Є.С.
розглянувши матеріали апеляційної скарги Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Узбекистанська, 1-А" на рішення господарського суду Запорізької області від 19.08.2019р. (суддя Корсун В.Л., повне рішення складено 29.08.2019 року) , у справі № 908/891/19
за позовом: об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Узбекистанська, 1-А", м. Запоріжжя
до відповідача: публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", м. Запоріжжя
про визнання незаконним та скасування рішення комісії Запорізьких міських електричних мереж з розгляду Акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії від 12.12.18 № 00001226, оформленого протоколом засідання комісії від 28.02.2019р.
15.04.2019р. до господарського суду Запорізької області звернулось Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Узбекистанська, 1-А" (далі ОСББ "Узбекистанська, 1-А") з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" про визнання незаконним та скасування рішення комісії Запорізьких міських електричних мереж з розгляду Акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії від 12.12.2018 № 00001226, оформленого протоколом засідання комісії від 28.02.2019.
Рішенням господарського суду Запорізької області в задоволенні позову відмовлено.
Вказане рішення обгрунтовано правомірністю рішення відповідача у цій справі про донарахування споживачу (позивачу) вартості недоврахованої спожитої електроенергії, оформлене протоколом від 28.02.2019р..
Не погодившись з рішенням господарського суду, позивач звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргоюАпеляційна скарга обгрунтована наступним:
- 30.08.2018р. у будинку за адресою: м.Запоріжжя, вул.Узбекистанська, 1-а загорілися безхазяйні електричні кабелі в приміщенні електрощитової , про що позивач намагався повідомити відповідача, але на телефонні дзвінки за номерами, що розміщенні на офіційному сайті останнього, ніхто не відповідав, внаслідок чого позивач звернувся до контакт-центру 15-80, про що оператором цього Контакт-центру було зроблено відповідну відмітку в журналі, крім того, позивач звернувся до чергового Запорізької міської ради, який зареєстрував це звернення та передав заяву про аварію черговому відповідача Кравченко, але жодних уповноважених осіб на ліквідацію до 18:00 направлено не було;
- представники позивача, з метою збереження майна ОСББ, життя мешканців будинку були змушені вирішувати питання ліквідації аварії самостійно, у зв'язку з чим звернулися до ТОВ «Неон консалт», працівники якого самостійно зняли пломби на розподільній електроустановці;
- представники позивача неодноразово повідомляли відповідача про необхідність встановлення нових пломб;
- господарським судом задоволено клопотання позивача та витребувано у відповідача записи оперативних переговорів, але відповідачем зазначені записи не надано і не повідомлено суд про причини їх ненадання;
- господарський суд необгрунтовано відхилив клопотання позивача про долучення до матеріалів справи аудіо-запису виклику пожежної служби на підтвердження факту систематичних аварійних ситуацій, пов'язаних з аварійним станом безхазяйних електричних кабелів в приміщенні будинку;
- працівниками відповідача складено акт про порушення №00001226 від 12.12.2018р., який не відповідає вимогам складання нормативно-правових актів, оскільки останній не містить посилань на відповідний пункт ПРРЕЕ або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, який було порушено позивачем;
- підпис уповноваженої особи, здійснений на акті про порушення №00001226 від 12.12.2018р. Піскун Т.К. не властивий їй, позивач вважає, що цей підпис є підробленим;
- в протоколі засідання комісії з розгляду актів про порушення містяться завідомо неправдиві відомості стосовно складу комісії.
Просить рішення скасувати та ухвалити нове, яким задовольнити позов.
Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу просив рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Згідно з ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Колегія суддів, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає з огляду на наступне.
Як встановлено господарським судом та вбачається з матеріалів справи балансоутримувачем будинку за адресою: м. Запоріжжя, вул. Узбекистанська, 1-а є ОСББ "Узбекистанська, 1-А", яке відповідно до вимог Закону України "Про житлово-комунальні послуги" та умов договору про постачання електричної енергії повинен утримувати внутрішньобудинкові мережі електричної енергії у належному технічному стані та забезпечити безпечну експлуатацію своїх електроустановок.
07.07.2017р. між Публічним акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" (Постачальником) та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Узбекистанська, 1-А" (Споживачем) укладено договір про постачання електричної енергії № 14197, на підставі п.1 якого Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у Додатку № 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу", а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точки продажу електричної енергії визначаються Додатком № 2 "Точка продажу електричної енергії споживачу".
Згідно із п. 2.1 договору, під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, Сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ).
Пунктом 2.2. договору визначено, зокрема, що Постачальник електричної енергії зобов'язується виконувати умови цього договору (п. 2.2.1.).
В пункті 2.3 договору передбачено, що Споживач зобов'язується, зокрема:
- виконувати умови цього договору (п. 2.3.1.);
- дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору (п. 2.3.2);
- оплачувати постачальнику електричної енергії вартість електричної енергії згідно з умовами додатка № 4 "Порядок розрахунків за активну електричну енергію " та додатка № 5 "Графік зняття показів розрахункових засобів обліку електричної енергії" (п. 2.3.4);
- забезпечувати безперешкодний доступ у будь-який час доби працівників Постачальника електричної енергії за пред'явленням службового посвідчення (з правом заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих Постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт (п. 2.3.6.);
- уживати комплекс заходів, спрямованих на запобігання виникнення загрози життю або травматизму, пошкодженню обладнання та продукції, негативним екологічним наслідкам тощо, у разі отримання повідомлення про припинення (обмеження) електропостачання згідно з умовами розділу 6 цього договору (п. 2.3.8).
Відповідно до п. 3.1 договору, Постачальник електричної енергії має право, зокрема:
- отримувати від Споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими згідно з Умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та інші платежі, обумовлені цим Договором (п. 3.1.1.);
- вимагати відшкодування збитків, завданих Постачальнику електричної енергії внаслідок порушення Споживачем умов цього договору (п. 3.1.4.);
- доступ у будь-який час доби працівників Постачальника електричної енергії за пред'явленням службового посвідчення (з правом заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих Постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт (п. 3.1.5.).
Згідно із п. 4.2. договору (відповідальність Споживача):
- Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 № 562 (зі змінами), зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за № 782/125656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою (п. 4.2.3.).
- Споживач не несе відповідальності перед Постачальником електричної енергії відповідно до вимог пунктів 4.2.1 - 4.2.3 цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Постачальника електричної енергії або внаслідок дії обставин непереборної сили (п. 4.2.4.).
У відповідності до п. 4.3.1. договору, сторони не несуть відповідальності за повне або часткове невиконання своїх зобов'язань за цим договором, якщо воно є результатом дії обставин непереборної сили. До обставин непереборної сили належать:
- виняткові погодні умови і стихійні лиха (ураган, буря, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, землетрус, пожежа, просідання і зсув грунту); …
Відповідно до п. 9.2. договору, межа відповідальності за стан та обслуговування електроустановок визначається відповідно до Додатка № 9 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" (крім випадків, передбачених пунктами 8.2. і 8.4.).
Пунктом 9.5. договору, визначено, що цей договір набирає чинності з дня його підписання сторонами та скріплення печатками сторін і діє до 01.10.2017р., а в частині проведення розрахунків - до повного виконання сторонами своїх грошових зобов'язань. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку визначеному законодавством України. Умови договору, можуть бути переглянуті в будь-який момент узгодженням сторін. Сторони керуючись ст. 631 Цивільного кодексу України дійшли згоди, що умови цього договору застосовуються до відносин між сторонами, які виникли до його укладання, починаючи з 30.04.2017р.
01.06.2018р. представником Запорізьких МЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго" (керівником групи Стасілович С.В.) у присутності відповідальної особи споживача (позивача) голови правління Піскун Т. К. був опломбований розрахунковий засіб обліку, про що складено Акт від 01.06.2018 № 2008р. про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії до 1000 В та встановлення індикаторів, а саме двох електролічильників НІК 2301 АР2.0000.0.11.
Крім того, у відповідності до вказаного акту, пломби постачальника електричної енергії встановлені:
- клемна кришка лічильника електроенергії № 8762654, пломба яка встановлена, номер пломби 17668584, тип пломби - пластик;
- клемна кришка лічильника електроенергії № 8760210, пломба яка встановлена, номер пломби 17668584, тип пломби - пластик;
- кріплення кожуха лічильника № 8762654 , пломба, яка була встановлена раніше та не знімалась, номер пломби С30799546 , тип пломби - пластик;
- кріплення кожуха лічильника № 8760210, пломба, яка була встановлена раніше та не знімалась, номер пломби С30799545 , тип пломби - пластик;
- ввідний комутаційний пристрій (до обліку), ВА, пломба яка встановлена, номер пломби 17668585, 17668590, тип пломби - пластик;
- "доучётные цепи" (мовою оригіналу), пломба яка встановлена, номер пломби 17668591, тип пломби - пластик.
В акті зазначено, що споживач ОСББ "Узбекистанська, 1-А" (в особі голови правління Піскун Т.К.) приймає на відповідальне збереження всі пломби, індикатори встановлені на вказаних в цьому акті засобах обліку і на перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність згідно ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" від 16.10.1997р. № 575/97-ВР (зміни і доповнення), ПКЕЕ і умов договору про постачання електричної енергії, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбу вального матеріалу спрацювання або пошкодження індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, електромагнітних полів високої частоти, пошкодження приладів обліку. У разі пошкодження або розкрадання засобів обліку, які знаходяться у власності ПАТ "Запоріжжяобленерго", споживач, який відповідає за їх збереження, у відповідності п. 3.3. Правил користування електричної енергії, відшкодовує їх повну вартість.
З актом ознайомлений уповноважена особа споживача (позивача) Піскун Т.К., про що зазначено в акті та проставлено підпис вказаної особи.
12.12.2018р. представниками ПАТ "Запоріжжяобленерго" було здійснено перевірку дотримання позивачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, за результатами якого було встановлено порушення п. 5.5.5. ПРРЕЕ, а саме: "Відсутність пломб ПАТ "ЗОЕ" на огороджені ввідного рубильника (пл. № 17668591) та огороджені до облікових кіл (пл. № 17668585) згідно акту про пломбування. Порушення виявлено під час візуального огляду".
За фактом виявленого порушення працівниками Запорізьких міських мереж представниками ПАТ "Запоріжжяобленерго" складений акт про порушення № 00001226 від 12.12.2018р., який без зауважень підписаний уповноваженою особою позивача Піскун Т.К. та двома представниками ПАТ «Запоріжжяобленерго».
27.12.2018р. без присутності представника споживача відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке оформлено Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, на якому прийнято рішення про нарахування недорахованої електроенергії по акту згідно Методики, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.06р. із змінами і доповненнями внесеннями постановами НКРЕ КП № 154 від 08.02.2007р., № 1384 від 18.12.2008р., № 1338 від 14.10.2010р. Порушення відповідає п. 2.1.2. Методики; період з 13.06.2018р. по 12.12.2018р., час роботи 24 години на добу, кількість недорахованої електроенергії складає 45 732 кВт.год. на загальну суму 76 829,76 грн.
29.01.2019р. голова правління ОСББ "Узбекистанська, 1-А" Піскун Т.К. направила на адресу відповідача лист № 156/4 з проханням повторно розглянути питання на комісії по розгляду акту від 12.12.2018р. № 00001226 з запрошенням голови правління ОСББ "Узбекистанська, 1-А" та відповідального за електрогосподарство з урахуванням отриманих пояснень від ОСББ "Узбекистанська, 1-А" у листах за вих. від 16.01.2019р. № 687 та № 1315/002-007.
28.02.2019р. у присутності представника споживача, а саме голови правління ОСББ Піскун Т.К. відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке оформлено Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.
Згідно із вказаним Протоколом … без номеру від 28.02.2019р., комісія у складі 5-ти її членів, розглянувши Акт про порушення № 00001226 від 12.12.2018р. і з наданими споживачем документами та поясненнями, прийняла рішення (дослівно): " 1. Скасувати протокол б/н від 27.12.2018, у зв'язку з повторним розглядом Акту № 00001226 від 12.12.2018 за заявою споживача. 2. Виконати розрахунок недорахованої електроенергії по акту згідно Методики, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.06 із змінами і доповненнями постановами НКРЕ КП № 154 від 08.02.07, № 1384 від 18.12.08, № 1338 від 14.10.10, порушення відповідає п. 2.1.2. Методики за період з 13.06.18 по 12.12.18 час роботи 24 години на добу, при розрахунку врахувати, що надані документи до заяви від 29.01.19 не підтверджують усунення аварійної ситуації з повідомленням та участю представників ПАТ "Запоріжжяобленерго", а також зняття пломб № 17668591, № 17668585, при цьому, заяви згідно п. 1.2. Методики від споживача не надходило. Кількість недорахованої електроенергії складає 40 702 кВт.год. на загальну суму 68379,36 грн.
Другий примірник вказаного протоколу, розрахунок і рахунок на сплату недорахованої електроенергії по акту № 00001226 від 12.12.2018р. представник споживача за довіреністю - Піскун Т.К. отримано поштою 12.03.2019р., про що свідчить підпис вказаної особи в рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу форми № 119 та реєстром відправленої кореспонденції рекомендованих листів з рекомендованими повідомленнями.
Позивач з вказаним нарахуванням не погодився, що стало підставою для звернення з позовом до суду.
Розглядаючи доводи апеляційної скарги, судова колегія враховує наступні положення діючого законодавства України.
Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги":
- внутрішньобудинкові системи багатоквартирного будинку - механічне, електричне, газове, сантехнічне та інше обладнання в будинку, яке обслуговує більше одного житлового та/або нежитлового приміщення, у тому числі комунікації до обладнання споживача, системи автономного теплопостачання, бойлерні та елеваторні вузли, обладнання протипожежної безпеки, вентиляційні канали та канали для димовидалення, обладнання ліфтів, центральних розподільних щитів електропостачання від зовнішньої поверхні стіни будівлі до точки приєднання житлового (нежитлового) приміщення;
- управитель багатоквартирного будинку (далі - управитель) - фізична особа - підприємець або юридична особа - суб'єкт підприємницької діяльності, яка за договором із співвласниками забезпечує належне утримання та ремонт спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території та належні умови проживання і задоволення господарсько-побутових потреб.
Частиною 4 ст. 8 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" унормовано, що управитель багатоквартирного будинку, зокрема, зобов'язаний забезпечувати належне утримання спільного майна багатоквартирного будинку та прибудинкової території відповідно до нормативних вимог і договору про надання послуг з управління багатоквартирним будинком, від власного імені укладати з підрядниками необхідні договори про виконання окремих робіт та послуг.
Відповідно до частини 1 статті 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Статтею 193 ГК України встановлено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Згідно частини 1 статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.
Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 237 ГК України, підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції засто-совуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» було затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ).
Згідно з п. 1.1.2. ПРРЕЕ, у цих Правилах терміни вживаються в таких значеннях: споживач електричної енергії - фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, або юридична особа, що купує електричну енергію для власного споживання; акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення споживачем цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.
Відповідно до пункту 5.5.5. ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов'язаний, зокрема, користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів; здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
Згідно п. 2.3.6. ПРРЕЕ, послуги з облаштування вузла обліку електроустановки або реконструкції вузла обліку надаються споживачу постачальником послуг комерційного обліку електричної енергії відповідно до договору про надання послуг комерційного обліку та Кодексу комерційного обліку (далі ККО).
Пунктом 7.1. розділу VI. "Улаштування вузлів обліку" ККО, затверджений постановою НКРЕКП від 14.03.18 № 311, передбачено, що з метою запобігання несанкціонованому втручанню, доступу до елементів або функції настроювання засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) за результатами повірки такі ЗВТ пломбують.
Згідно з п. 7.4. розділу VI. "Улаштування вузлів обліку" ККО, ЗВТ має бути опломбований на затискній кришці пломбою ППКО. Пломби з тавром ППКО мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.
У п. 7.10. розділу VI. "Улаштування вузлів обліку" ККО зазначається, що під час пломбування ЗВТ на об'єкті складається акт про пломбування. Цей акт повинен містити інформацію про місце кожної пломби, найменування суб'єкта, який встановлює пломбу, і суб'єкта відповідального за збереження та цілісність пломби. Акт пломбування підписується представниками сторін, які брали участь у процедурі пломбування.
Пунктом 7.11. розділу VI. "Улаштування вузлів обліку" ККО передбачено, що будь-які роботи, що можуть призвести до пошкодження встановлених на ЗВТ пломб, повинні бути погоджені з їх власниками. Такі роботи мають проводитися у присутності уповноважених представників заінтересованих сторін, чиї пломби можуть бути пошкоджені.
Відповідно до п. 2.3.4. ПРРЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.
Згідно п. 3 п.п. 5.1.1 ПРРЕЕ, оператор системи має право проводити (за пред'явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії.
Пунктом 8.2.4. ПРРЕЕ встановлено, що у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.
Відповідно до п. 8.2.5. Правил РРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.
В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.
У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.
Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.
Оскільки Акт про порушення №46345 від 23.10.2018 був підписаний уповноваженими представниками ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі" та представником споживача (відповідача), а тому, враховуючи положення п. 8.2.5 Правил РРЕЕ, цей акт про порушення є таким, що складений відповідно до вимог закону та вважаться дійсним.
Згідно з п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.
Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.
Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.
Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.
У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
Нарахування за необліковану електроенергію здійснено позивачем на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656 (далі Методика).
Пунктом 1.1. Методики визначено, що Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 № 28, або Правил користування електричною енергією для населення, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.99 № 1357.
Згідно із п. 1.2. Методики, остання застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.
Відповідно до п. 2.1.2. Методики, Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.
З матеріалів справи вбачається, що відповідачем здійснено розрахунок недорахованої електричної енергії за період з за формулою (2.4) Методики, а саме:
W доб. = P · t доб. · Kв, (2.4)
де Р- потужність (кВт), t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.).
Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначено відповідачем за формулою (2.6) Методики.
В даному випадку матеріалами справи підтверджується порушення позивачем Правил роздрібного ринку електроенергії і Методика застосована правильно.
Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду про відсутність підстав для визнання незаконним та скасування рішення комісії Запорізьких міських електричних мереж з розгляду Акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії від 12.12.18 № 00001226, оформленого протоколом засідання комісії від 28.02.19.
З огляду на викладене підстави для скасування рішення господарського суду відсутні.
Доводи наведені в апеляційній скарзі не приймаються судом з наступних підстав.
Відповідно до п. 1.2. Методики, у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.
Згідно п. 7.12. розділу VI. "Улаштування вузлів обліку" ККО встановлено, що у випадку пошкодження встановлених на ЗВТ пломб у результаті ліквідації аварійної ситуації, суб'єкт, який виконував аварійні роботи, повинен повідомити про цей факт.
Заявник апеляційної скарги посилається на те, що пломби були зірвані у зв?язку з виникненням задимлення електрощитової з метою локалізації пожежі.
Однак заявником не надано жодних належних доказів щодо виникнення пожежі (повідомлення або виїзд ДСЧС). Не надано доказів повідомлення відповідача щодо зриву пломб та обставин, що призвели до цього. Позивачем надане до матеріалів справи листування з відповідачем з вищезазначених притичин лише з березня 2019 року. Жодних доказів повідомлення як позивачем так і ТОВ «Неон Консалтінг», які з пояснень керівника позивача знімали пломби, відповідача про зрив пломб до моменту перевірки -12.12.2018р. . позивачем не надано.
Вказане вище спростовує доводи апеляційної скарги про неодноразове звернення позивача до відповідача щодо відновлення знятих пломб.
Також безпідставні твердження скаржника про те, що підпис уповноваженої особи, здійснений на акті про порушення №00001226 від 12.12.2018 Піскун Т.К. не властивий їй, позивач вважає, що цей підпис є підробленим, оскільки належним образом не доведені. Крім того, при поданні позову позивач не стверджував, що підпис Піскун Т.К. підробний, такі твердження з'явилися лише при поданні апеляційної скарги.
Що стосується доводів скаржника стосовно того, що працівниками відповідача складено акт про порушення №00001226 від 12.12.2018р., який не відповідає вимогам складання нормативно-правових актів, оскільки не зазначено виду порушення передбаченого п.5.5.5. ПРРЕЕ, колегія суддів виходить з наступного.
Пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ встановлено, що споживач електричної енергії зобов'язаний, зокрема, забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.
Працівниками ПАТ «Запоріжжяобленерго» правильно визначено п.5.5.5 ПРРЕЕ, та зазначено, що порушення полягає у відсутності пломб на огородженнях ввідного рубильника і до облікових кіл.
Інших належних та допустимих доказів у розумінні ст.ст.75, 76 ГПК України на підтвердження своєї правової позиції, викладеної в апеляційній скарзі, відповідач не надав.
Таким чином доводи, наведені в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження та спростовуються матеріалами справи, у зв'язку з чим апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а рішення слід залишити без змін.
Витрати за подання апеляційної скарги покладаються на позивача.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 123, 129, 269, 270, 275, 276,
281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Апеляційну скаргу об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Узбекистанська, 1-А" залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Запорізької області від 19.08.2019р. у справі № 908/891/19 залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду протягом 20 днів з дня складання повного тексту постанови.
Повний текст постанови складено 10.12.2019р.
Головуючий суддя С.Г. Антонік
Суддя О.В. Березкіна
Суддя М.О. Дармін