Справа № 2340/4976/18 Суддя (судді) першої інстанції: С.О. Кульчицький
26 листопада 2019 року м. Київ
Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:
судді-доповідача Аліменка В.О.,
суддів Кучми А.Ю., Бєлової Л.В.
за участю секретаря Юрковець А.П.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 20 травня 2019 р. у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про визнання незаконним та скасування наказів, стягнення моральної шкоди, -
До Черкаського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 (далі - позивач) з адміністративним позовом до військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України (далі - відповідач), в якому просить:
- поновити позивачу процесуальний строк звернення до суду із адміністративним позовом та відкрити провадження в адміністративній справі;
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 25.05.2018 р. №352 “Про результати проведення службового розслідування”, яким на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани;
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 11.09.2018 р. №558 “Про результати проведення службового розслідування”, яким на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани;
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 11.09.2018 р. №557 “Про результати проведення службового розслідування”, яким на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани;
- стягнути із військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України на користь позивача ОСОБА_1 моральну шкоду, заподіяну незаконними притягненнями його до дисциплінарної відповідальності, в сумі 20 000 (двадцять тисяч) гривень.
Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 20 травня 2019 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено.
Не погоджуючись з судовим рішенням, позивач звернувся із апеляційної скаргою, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою адміністративний позов задовольнити повністю.
Відповідно до ч.ч.1, 2, 3 ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
У відповідності до ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що вчинення військовослужбовцями військової частини НОМЕР_1 кримінально караних діянь передувало неналежне виконання позивачем мвоїх обов'язків передбачених Статутом внутрішньої служби Збройних сил України, що полягає у незабезпеченні належним чином проведення заходів спрямованих на виховання особового складу та на заміщення військової дисципліни у військовій частині.
Колегія суддів вважає вказаний висновок суду першої інстанції необґрунтованим, з огляду на наступне.
Як встановлено судом та вбачається з наявних матеріалів справи, Наказом начальника Генерального Штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) № 116-РС від 28.03.2017 підполковник ОСОБА_1 призначений на посаду заступника командира полку по роботі з особовим складом - начальником відділення по роботі з особовим складом військової частини НОМЕР_1 та наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 75 від 10.04.2017 позивача зараховано до списків особового складу частини та на всі види забезпечення. З матеріалів справи судом встановлено, що позивач прибув до військової частини НОМЕР_1 для подальшого проходження служби з не знятими дисциплінарними стягненнями.
Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 № 78 від 03.04.2017 позивач справи та посаду прийняв та приступив до виконання службових обов'язків.
З наявних у матеріалах справи службових характеристик ОСОБА_1 заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення позивач за період проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_1 зарекомендував себе в цілому посередньо, не в повній мірі працює над собою, з товаришами по службі відносини задовільні, не має далекоглядності, не завжди передбачає наслідки рішень, що приймаються, на критику та зауваження реагує адекватно, почуття колективізму та товариськості розвинуті слабо, правил військової ввічливості, поведінки та військового вітання дотримується.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 11.04.2018 № 268 призначено службове розслідування з метою з'ясування ступеня вини посадових осіб, що призвело до розповсюдження наркотичних речовин військовослужбовцем строкової військової служби солдатом ОСОБА_2 у військовій частині НОМЕР_1 .
У ході проведення службового розслідування встановлено, що зокрема підполковник ОСОБА_1 не організував належним чином виховну роботу серед особового складу підпорядкованого підрозділу, у той же час не належним чином виконував свої обов'язки, і як наслідок солдатом ОСОБА_2 порушено вимоги ст.ст. 11, 16, 49 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, та ст.ст. 1, 2, 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, ч. 1 ст. 307 Кримінального кодексу України.
За результатами проведення службового розслідування, наказом командира військової частини НОМЕР_1 «Про результати проведення службового слідування» від 25.05.2018 № 352 за порушення вимог статей 72, 73 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення підполковника ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення- «Догана» та наказано позивачеві організувати повторне доведення під особистий підпис до всіх категорій військовослужбоців військової частини А 1402 зміст ст. 307 Кримінального кодексу України.
У подальшому відповідно до подання начальника Черкаського зонального відділу військової служби правопорядку № 67/взвз/1216 від 09.08.2018 наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 523 від 16.08.2018 призначено службове розслідування з метою вирішення питання про притягнення до дисциплінарної відповідальності посадових осіб, з вини яких допущено порушення вимог чинного законодавства військовослужбовцями військової служби за контрактом солдатами ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в частині вчинення останніми крадіжки військового майна.
За результатами проведення службового розслідуванн встановлено, що із зазначеними вище військовослужбовцями заступником командира полку по роботі з особовим складом - начальником відділення по роботі з особовим складом ОСОБА_1 не в повній мірі проводилась виховна робота та порушувались вимоги ст.ст. 11, 16, 59, 72, 73 Статуту внутрішньої служби" Збройних Сил України, внаслідок чого позивач не забезпечив належним чином проведення заходів спрямованих на виховання особового складу та на зміцнення військової дисципліни у військовій частині, що передувало скоєнню кримінального правопорушення підлеглим особовим складом.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 558 від 11.09.2018 "Про результати службового розслідування" за порушення вимог ст.ст. 11, 16, 59, 72, 73 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України на заступника командира полку по роботі з особовим складом - начальника відділення по роботі з особовим складом ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення "Догана".
Також відповідно до подання начальника Черкаського зонального відділу військової служби правопорядку № 67/взвз/1285 від 22.08.2018 наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 534 від 23.08.2018 призначено службове розслідування з метою вирішення питання про притягнення до дисциплінарної відповідальності посадових осіб по факту неналежного виконання службових обов'язків командиром зведеного підрозділу військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_5 та заступником командира полку по роботі з особовим складом - начальником відділення по роботі з особовим складом ОСОБА_1 стосовно неналежного рівня організації роботи по морально-психологічному забезпеченню та запобігання порушень військової дисципліни військовослужбовцями військової служби за контрактом солдатами ОСОБА_6 та ОСОБА_7 .
За результатами приведення службового розслідування встановлено, що із зазначеними вище військовослужбовцями заступником командира полку по роботі з особовим складом - начальником відділення по роботі з особовим складом ОСОБА_1 не в повній мірі проводилась виховна робота та порушувались вимоги ст.ст. 11, 16, 59, 72, 73 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, внаслідок чого ОСОБА_6 та ОСОБА_7 притягнуті до кримінальної відповідальності за ч. 4 ст. 407 Кримінального кодексу України.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 557 від 11.09.2018 року “Про результати службового розслідування" за порушення вимог ст.ст. 11, 16, 59, 72, 73 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України на заступника командира полку по роботі з особовим складом - начальника відділення по роботі з особовим складом ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення "Догана".
Вважаючи такі дії відповідача протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам апелянта, колегія суддів зазначає наступне.
Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни визначено Законом України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній із захистом Вітчизни. Порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки встановлено цим Законом, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Відповідно до пп. "е" п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського (крім прапорщиків, старших прапорщиків, мічманів, старших мічманів) складу у разі невиконання службових обов'язків.
Згідно з ст. 16 Закону України "Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України", кожний військовослужбовець зобов'язаний виконувати службові обов'язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов'язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.
Статтею 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що за стан дисципліни у військовому з'єднанні, частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов'язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення.
Статтею 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов'язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов'язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.
Частиною 3 статті 5 Дисциплінарного статуту стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов'язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.
Порядок накладення дисциплінарних стягнень на військовослужбовців, визначено статтями 83 - 84 Дисциплінарного статуту, згідно яких на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.
Відповідно до ст. 86 Дисциплінарного статуту, після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.
З матеріалів справи вбачається, що наказами командира війсьвої частини НОМЕР_1 від 11.04.2018 № 268, від 16.08.2018 № 523 та від 23.08.2018 №534 призначалися службові розслідування відносно підполковника ОСОБА_1 .
В зазначених наказах немає відомостей про ознайомлення позивача із підставами призначення службового розслідування з приводу неналежного виконання ним своїх службових обов'язків на посаді заступника командира з морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 .
Згідно пункту 3 розділу IV Порядку проведення службового розслідування у Збройних силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608, військовослужбовець, стосовно якого проводиться службове розслідування має право:
- знати підстави проведення службового розслідування;
бути ознайомленим про свої права та обов'язки під час проведення службового розслідування;
- відмовитися давати будь-які пояснення щодо себе, членів своєї сім'ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом;
- давати усні та письмові пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування (додаткового опитування) осіб, які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення;
- порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації;
- висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових (службових) осіб, які його проводять;
- ознайомлюватися з актом службового розслідування (у частині, що його стосується) після розгляду командиром (начальником);
- оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки та у порядку, визначені законодавством України.
Однак, всупереч наведеному вище, відповілдчаем не було забезпечено вказані вище права позивачу під час організації та поведення службового розслідування на підставі наказу від 11.04.2018 року № 268, зокрема, останньому не було доведено до вдіома підстави проведення службового розслідування, не ознайомлено з його правами та обов'язками під час проведення службового розслідування, не надано можливість ознайомитись з актами службового розслідування.
25.05.2018 року за результатами проведення службового розслідування відповідач виніс наказ № 352 «Про результати службового розслідування» яким за порушення вимог 72,73 Статуту внутрішньої служби ЗСУ притягнув позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді догани.
18.06.2018 року позивач подав рапорт про ознайомлення з актом службового розслідування, проте, відповідач не надав ознайомитись з вказаним актом.
Відповідно до ст. 86 Дисциплінарного статуту, під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.
При винесенні спірного наказу від 25.05.2018 № 352 «Про результати службового рзлідування» відповідачем не було враховано характер та обставини вчинення кримінального правопорушення, пов'язаного із розповсюдженням у військовій частині НОМЕР_1 МОУ наркотичних речовин військовослужбовцем строкової служби ОСОБА_8 .
На думку колегії суддів, до цієї події підполковник ОСОБА_1 не мав жодного відношення, оскільки не контролював поведінку солдат у вільний від служби час, відтак, не міг жодним чином унеможливити вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 си. 307 КК України, якмй не відноситься до категорії військових злочинів та не стосується питань проходження військової служби.
Крім того, він особисто повідомив про даний факт внутрішню безпеку.
Також, всупереч вимогам Дисциплінарного статуту підполковнику ОСОБА_1 не було оголошено наказ від 25.05.2018 № 352 та не доведено до відома суть порушення ним військової дисципліни та громадського порядку.
16.08.2018 та 23.08.2018 командиром військової чатини було винесено два накази№ 523 та № 524 про проведення службових розслідувань, які також не були доведені до відома позивача та не було доведено підстави проведення службового розслідування, не ознайомлено з правами та обов'язками під час проведення службових розслідувань, не надано можливості ознайомитись з актами службового розслідування.
Таким чином, всупереч приписам ч.7 ст. 85 Дисциплінарного статуту ЗСУ п.3 розділу IV наказу Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608 позивач був позбавлений можливості давати усні та письмові пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування осіб, яким відомо обставини, що стосуються правопорушення, був позбавлений можливості порушувати клопотання про витребування та доручення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації, був позбавлений можливості висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових осіб, які його проводять, з актами службового розслідування ознайомлений не був.
11.09.2019 двома наказами № 557 та № 558 командир військової частини НОМЕР_2 МОУ наклав на позивача ідентичні дисциплінарні стягнення у вигляді догани за порушення одних і тих же статтей, що є недопустимим в силу статтей 86,91 Дисциплінарного статуту ЗСУ.
Відповідно до ст91 Дисциплінарного статуту ЗСУ заборонено за одне правопорушення накладати кілька дисциплінарних стягнень або поєднувати одне стягнення з іншими, накладати стягнення на весь особовий склад підрозділу замість покарання безпосередньо винних осіб.
Колегія суддів, зазначає, що в оспорюваних наказах від 11.09.2018 № 557 та № 558 відсутня конкретна норма Закону Укроаїни «Про Статут внутрішньої служби ЗСУ», яку порушив позивач, у зв'язку з чим на нього накладено дисциплінарне стягнення, а наведені статті 115 та 116 Статуту взагалі не стосуються обов'язків заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення.
Також з листа Черкаського зонального відділу ВСП Міноборони України від 30.11.2018 року № 67/вз/1860 не вдалось зробити висновок про конкретні порушення позивачем конкретних норм Статуту внутрішньої служби ЗСУ, за які може бути накладене дисциплінарне стягнення у вигляді догани.
В порушення ч. 1 п.1 розділу IV Порядку КМУ № 608 особа, яка проводила службове розслідування, не дотрималась вимог законодавства України щодо вживання всіх заходів для всебічного, повного, своєчасного та об'єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення, зокрема, позивач взагалі не був опитаний, незважаючи на те, що щодо нього проводилось службове розслідування.
З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції було порушено норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи. У зв'язку з цим суд вважає необхідним апеляційну скаргу задовольнити частково, рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 20 травня 2019 року - скасувати та прийняти нову постанову про часткове задоволення позову.
Керуючись ст. ст. 242-244, 250, 308, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.
Рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 20 травня 2019 року скасувати та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги частково.
Визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 25.05.2018 р. №352 Про результати проведення службового розслідування, яким на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани.
Визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 11.09.2018 р. №558 Про результати проведення службового розслідування, яким на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани.
Визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України від 11.09.2018 р. №557 Про результати проведення службового розслідування, яким на заступника командира полку з морально-психологічного забезпечення - начальника відділення морально-психологічного забезпечення військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани.
В іншій частині рішення залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду у строк визначений ст. 329 КАС України.
Суддя-доповідач В.О. Аліменко
Судді А.Ю. Кучма
Л.В. Бєлова