ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
06 листопада 2019 року м. ОдесаСправа № 916/3330/14
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: суддів секретар судового засідання Представники сторін: Від Одеської митниці ДФС Від ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» Арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. Від ОСОБА_1 (засновник банкрута)Богатиря К.В. Бєляновського В.В., Поліщук Л.В. Арустамян К.А. головний державний інспектор Лисенко В.В., довіреність № б/н, дата видачі: 23.10.19; нак № 1648-о від 15.10.19; Никисла О.І., довіреність № 1825, дата видачі: 18.03.19; паспорт НОМЕР_1 від13.02.12; особисто, посвідчення № 284, дата видачі: 31.05.13; адвокат Цвігун В.В., посвідчення № 000124, дата видачі: 19.04.17; ордер ОД № 533315 від 06.11.19; свідоцтво (копія) ВЕ № 000124 від 19.04.17;
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1
на ухвалу господарського суду Одеської області
від26.07.2019року (суддя суду першої інстанції: Антощук С.І.; час і місце винесення ухвали: 26.07.2019 о 14:57, пр. Шевченка, 29, м. Одеса, Господарський суд Одеської області, зал судового засідання № 9)
у справі№ 916/3330/14
за заявою кредитора до боржника Ліквідатор Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» Дарієнко В.Д.
пробанкрутство
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.10.2014 було порушено провадження по справі про банкрутство ТОВ «Істріан», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ТОВ «Істріан» та призначено розпорядника майна ТОВ «Істріан» - арбітражного керуючого Пейчева В.С.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.12.2014 по справі № 916/3330/14 було затверджено реєстр вимог кредиторів боржника - ТОВ «Істріан».
Постановою Господарського суду Одеської області від 03.02.2015 по справі № 916/3330/14 ТОВ «Істріан» було визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором ТОВ «Істріан» призначено арбітражного керуючого Пейчева В.С.
03.02.2015 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет здійснено офіційне оприлюднення оголошення про визнання ТОВ «Істріан» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури за № 14195.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.07.2015 по справі № 916/3330/14 було затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Істріан» та припинено провадження по справі.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015 ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.07.2015 по справі № 916/3330/14 було скасовано, відмінено державну реєстрацію припинення юридичної особи - ТОВ «Істріан» проведену відповідно до ухвали Господарського суду Одеської області від 07.07.2015 по справі № 916/3330/14, справу направлено до господарського суду першої інстанції для подальшого розгляду.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.03.2016 по справі № 916/3330/14 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Істріан»; відмовлено ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» у задоволенні клопотання про зобов'язання Головного територіального управління юстиції в Одеській області провести аналіз фінансово - господарського стану ТОВ «Істріан» на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства; припинено провадження по справі № 916/3330/14.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.03.2016 по справі №916/3330/14 ухвалу господарського суду Одеської області від 01.03.2016 скасовано, справу направлено для розгляду до господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.
Постановою Вищого господарського суду України від 21.06.2016 касаційні скарги ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» Пейчева В.С. та кредитора ОСОБА_1 залишено без задоволення, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 30.03.2016 по справі № 916/3330/14 залишено без змін.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.02.2019 було затверджено звіт ліквідатора по справі № 916/3330/14 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» банкрутом; затверджено ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан»; ліквідовано та припинено Товариство з обмеженою відповідальністю «Істріан» з виключенням з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України; провадження у справі № 916/3330/14 - закрито; затверджено звіт арбітражного керуючого Пейчева В.С. про нарахування та виплату основної грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за час виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Істріан» за період з 03.02.2015 по 20.11.2018 на загальну суму 102904,04 грн.
Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2019 по справі № 916/3330/14 апеляційну скаргу Одеської митниці ДФС було задоволено, ухвалу Господарського суду Одеської області від 21.02.2019 про затвердження звіту та ліквідаційного балансу скасовано та направлено справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.06.2019 справу № 916/3330/14 було прийнято до провадження суддею Антощук Світланою Іванівною.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.07.2019 справу № 916/3330/14 було призначено до розгляду у судовому засіданні.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.07.2019 було відсторонено від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» арбітражного керуючого Пейчева В.С.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.07.2019, окрім іншого, призначено арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» у справі №916/3330/14 строком на 12 місяців до 26.07.2020р. включно; на виконання ч. 6 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» зобов'язати попереднього ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Пейчева Віталія Семеновича протягом п'ятнадцяти днів передати арбітражному керуючому Дарієнку Віктору Дмитровичу документи, що стосуються процедури ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан»; бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, отримані ним під час розгляду справи №916/3330/14; у задоволенні заяви арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни № 02-01/ від 25.07.2019р. про участь у справі у якості ліквідатора - відмовлено; у задоволенні заяви арбітражного керуючого Шаргородського Дмитра Вячеславовича № 01-16/3 від 25.07.2019р. про участь у справі у якості ліквідатора - відмовлено.
Вказану ухвалу суду мотивовано тим, що кандидатура арбітражного керуючого, якого рекомендовано суду для призначення ліквідатором у справі від імені комітету кредиторів, а фактично - одним кредитором гр. ОСОБА_1 , може в подальшому вплинути на об'єктивність здійснення ліквідатором своїх повноважень та призвести до повторного проведення заходів у процедурі не у повній мірі. Непрямим доказом, що свідчить про суб'єктивну зацікавленість гр. ОСОБА_1 , є рекомендація призначити у справі, що вимагає широкого кола професійних знань та досвіду для вчинення вищезазначених заходів, арбітражного керуючого, який здійснює професійну діяльність з 03.04.2019р., тобто менше ніж півроку. Враховуючи вказане, господарський суд відмовив у задоволенні клопотання комітету кредиторів ТОВ «Істріан» у частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Шаргородського Д.В.
Проаналізувавши відомості, зазначені арбітражними керуючими Дарієнком В.Д. та Колмиковою Т.О. у заявах та підтверджені доданими документами, суд встановив, що дані арбітражні керуючі не належать до осіб, зазначених у ч. 2 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», мають належну освіту, відповідну кваліфікацію, страхування своєї професійної діяльності та технічні можливості для здійснення повноважень ліквідатора у справі. Надаючи перевагу арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. суд врахував його значний досвід у ведені справ про банкрутство (близько 20 років), який є одним із визначальних факторів, необхідних при розгляді справи № 916/3330/14, оскільки вимагає проведення складних як аналітичних, так і фактичних заходів з виявлення майна банкрута та надання правової оцінки діям керівництва банкрута.
Не погодившись з даною ухвалою, ОСОБА_1 звернувся до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019 у справі № 916/3330/14, в якій просить поновити строк на подання апеляційної скарги, скасувати ухвалу по справі № 916/3330/14 від 26.07.2019 про призначення арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» строком на 12 місяців до 26.07.2020 року включно.
Як на підставу викладених у скарзі вимог апелянт посилається на те, що суд першої інстанції без належних та допустимих доказів ототожнив арбітражного керуючого Шаргородського Д.В. з одним із кредиторів, що є неприпустимим.
Апелянт зазначає, що Шаргородський Д .В. має значний стаж роботи у правовій сфері, пов'язаний із розглядом справ про банкрутство, а саме роботи секретарем судового засідання у колегії Господарського суду Одеської області з розгляду справ про банкрутство, а також має матеріально-технічну базу для виконання обов'язків ліквідатора у справі.
На думку апелянта, те що Шаргородський Д.В. має стаж арбітражного керуючого менше як півроку не може свідчити про його некомпетентність та непрофесіоналізм і відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не є підставою для відмови в задоволенні заяви арбітражного керуючого про участь у справі в якості ліквідатора. Компетенція арбітражного керуючого Шаргородського Д.В. підтверджена відповідним кваліфікаційним свідоцтвом.
Також апелянт зазначає, що на засіданні комітету кредиторів, кандидатура Дарієнка В.Д. взагалі не пропонувалась жодним із кредиторів. Крім того, представник ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» заперечував щодо даної кандидатури з підстав негативного враження щодо попередньої співпраці у інших справах.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.08.2019 апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019року у справі № 916/3330/14 залишено без руху; встановлено ОСОБА_1 строк для усунення недоліків апеляційної скарги шляхом надання Південно-західному апеляційному господарському суду 1) доказів сплати судового збору у розмірі 1 921,00грн.; 2) доказів надсилання з описом вкладення копії апеляційної скарги і доданих до неї документів ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал», Одеській митниці ДФС, Головному управлінню ДФС в Одеській області, ТОВ «Істріан», арбітражним керуючим Колмиковій Т.О. , Шаргородському Д. В. та Дарієнко В.Д., а також 3) довіреності на представництво інтересів, або договору чи витяг з договору про надання правової допомоги із відомостями щодо повноважень адвоката Пінчука В.В. на представництво інтересів апелянта у даній справі - протягом 10 днів з дня вручення копії ухвали про залишення апеляційної скарги без руху; роз'яснено ОСОБА_1, що у разі невиконання вимог даної ухвали у строк, встановлений судом, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.
02.09.2019 року до Південно-західного апеляційного господарського суду від апелянта надійшла заява про усунення недоліків, до якої надано докази сплати судового збору у розмірі 1 921,00грн. відповідно до платіжного доручення №0.0.1453036544.1 від 02.09.2019 року, також витяг з договору про надання правової допомоги № 17-07/19 від 17.07.2019 року та докази направлення учасникам справи про банкрутство копії апеляційної скарги і доданих до неї документів, які у адресата відсутні, листом з описом вкладення, отже скаржником усунуто недоліки апеляційної скарги.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 16.09.2019 поновлено ОСОБА_1 пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 26.07.2019 року у справі № 916/3330/14; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019 року у справі № 916/3330/14; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу до 27.09.2019; роз'яснено учасникам справи про їх право до 27.09.2019 подати до суду заяви чи клопотання стосовно призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення у справі спеціаліста, перекладача, вжиття заходів забезпечення позову, відводів, затвердження мирових угод тощо, а також надати заперечення на заяви та клопотання інших осіб із доказами направлення копій таких заяв або заперечень іншим учасникам справи.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.10.2019 призначено справу № 916/3330/14 до розгляду на 06 листопада 2019 року о 15:00.
У судове засідання 06.11.2019 з'явилися представники кредиторів - ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал», Одеська митниця ДФС, ліквідатор - арбітражний керуючий Дарієнко В.Д., та представник засновника банкрута ОСОБА_1, інші представники сторін в судове засідання не з'явились, хоча про дату, час та місце проведення судового засідання були повідомлені належним чином, про що свідчать штамп канцелярії Південно-західного апеляційного господарського суду на зворотній стороні ухвали від 24.10.2019, а також рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень.
Так арбітражний керуючий Шаргородський Д.В. отримав ухвалу ПЗАГС від 24.10.2019 - 29.10.2019; апелянт ОСОБА_1 - 28.10.2019 (відповідні повідомлення про вручення поштових відправлень долучені до справи).
Статтею 120 частинами 3, 7 Господарського процесуального кодексу України передбачено наступне:
Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень. Учасники судового процесу зобов'язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.
Також необхідно зазначити, що за змістом статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.10.2019 року, якою було призначено справу № 916/3330/14 до розгляду на 06.11.2019 о 15:00 год., була оприлюднена 25.10.2019 на офіційному веб-порталі судової влади України в Реєстрі судових рішень. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.
Апелянт направив апеляційну скаргу до господарського суду та в копії - іншим сторонам по справі. Отримавши апеляційну скаргу сторони не були позбавлені можливості дізнатися в суді апеляційної інстанції про подальший перебіг питання щодо зазначеної апеляційної скарги та своєчасно ознайомлюватися з відповідними судовими рішеннями в Єдиному державному реєстрі судових рішень. Сторони у розумні інтервалу часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов'язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України».)
Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 06.11.2019, не визнавалась апеляційним господарським судом обов'язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу по суті, до суду не повідомлялося.
Таким чином, на думку колегії суддів, в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги по суті, не дивлячись на відсутність представників сторін, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність окремих представників сторін у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинно заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.
Відповідно до приписів ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Із змісту апеляційної скарги ОСОБА_1 вбачається, що апелянт оскаржує ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019року лише в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. Із розглядом судом цього питання безпосередньо пов'язані пункти 1, 2, 3 резолютивної частини оскарженої ухвали. Будь-які доводи апелянта щодо інших пунктів ухвали від 26.07.2019 в апеляційній скарзі відсутні.
Отже, колегія суддів переглядає ухвалу місцевого господарського суду лише в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (пункти 1, 2, 3 резолютивної частини ухвали від 26.07.2019).
Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин:
24.07.2019 до Господарського суду Одеської області надійшла заява арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан». До заяви арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. надано копії наступних документів: Свідоцтва № 284 від 31.05.2013 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), диплома про вищу юридичну освіту, свідоцтва про державну реєстрацію Фізичної особи - підприємця Дарієнка В.Д., ліцензії на право провадження підприємницької діяльності арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. від 13.01.2000, трудової книжки, довідки УМВС України про відсутність судимостей на території України станом на 23.10.2012, договору страхування № 19/1731/ОД2 від 03.05.2019 та квитанції № 29456076 від 10.05.2019 про сплату страхової премії, свідоцтва № 544 від 28.09.2014 про підвищення кваліфікації, свідоцтва № 7 від 06.02.2016 року про підвищення кваліфікації, свідоцтва № 454 від 15.12.2018 про підвищення кваліфікації, свідоцтва № 1430 від 28.02.2006 про право на зайняття адвокатською діяльністю, посвідчення водія, технічного паспорту на автомобіль.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.07.2019 було відсторонено від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» арбітражного керуючого Пейчева В.С., ухвалою в протокольній формі була оголошена перерва до 26.07.2019 у судовому розгляді справи про банкрутство щодо питання про призначення ліквідатора банкрута з метою надання можливостей комітету кредиторів запропонувати суду кандидатуру арбітражного керуючого.
25.07.2019 до Господарського суду Одеської області надійшла заява арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни про участь у справі № 916/3330/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан». До заяви арбітражного керуючого надано Інформацію про погашення кредиторської заборгованості у справах про банкрутство, під час виконання повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санаціє, ліквідатора) Колмикової Т.О., довідку про завантаженість арбітражного керуючого. Також до заяви надано копії наступних документів: свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 85 від 08.02.2013, договору СТД № 3451809 від 14.02.2019 страхування відповідальності арбітражного керуючого, квитанції про сплату страхового платежу, паспорту та ідентифікаційного коду.
26.07.2019 до Господарського суду Одеської області надійшла заява арбітражного керуючого Шаргородського Дмитра Вячеславовича про участь у справі № 916/3330/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан». До заяви арбітражного керуючого надані копії наступних документів: паспорту, ідентифікаційного коду, свідоцтва № 1913 від 03.05.2019 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), диплому про вищу освіту, довідки УМВС України про відсутність судимостей на території України станом на 07.12.2018, договору 27051 від 16.05.2019 добровільного страхування відповідальності перед третіми особами (страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого), сертифікату про проходження навчання у сфері відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, посвідчення № 1971 арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), договору № 8 від 23.05.2019 оренди офісного приміщення, посвідчення водія, свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів, трудової книжки.
Таким чином, бажання виконувати повноваження по справі № 916/3330/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» висловили три арбітражних керуючих: Дарієнко В.Д., Колмикова Т.О. та Шаргородський Д.В., тобто судом здійснювалася оцінка саме означених кандидатур арбітражних керуючих.
26.07.2019 до Господарського суду Одеської області надано клопотання голови комітету кредиторів ОСОБА_1 про:
- призначення ліквідатором банкрута ТОВ «Істріан» арбітражного керуючого Шаргородського Дмитра Вячеславовича, номер свідоцтва № 1913 від 03.04.2019 року;
- встановити розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до відкриття процедури ліквідації банкрута за кожен місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора за рахунок боржника.
До клопотання голови комітету кредиторів надано протокол засідання комітету кредиторів ТОВ «Істріан» від 26.07.2019.
Норми права, які підлягають застосуванню:
Частиною 1 статті 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон про банкрутство) визначено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.
Порядок призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) визначений статтею 114 названого Закону.
Так, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Під час призначення ліквідатора господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.
При цьому, відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та призначення іншого арбітражного керуючого повинно бути вмотивованим (ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство).
Отже, за наявності конкуренції кандидатур на призначення ліквідатором банкрута остаточне рішення щодо призначення тієї чи іншої кандидатури покладається на господарський суд, при цьому, жодна з наданих кандидатур арбітражних керуючих не являється для суду пріоритетною, оскільки згідно норм Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Частиною 2 статті 114 Закону про банкрутство передбачено, що ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:
1) які є заінтересованими у цій справі;
2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;
3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом;
4) які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого);
5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження.
Цією ж нормою встановлено, що до призначення ліквідатором арбітражний керуючий повинен подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що він не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.
В матеріалах справи міститься протокол засідання комітету кредиторів ТОВ «Істріан» від 26.07.2019, на якому приймали участь три члени комітету кредиторів:
1. ОСОБА_1 - 3366 голосів (особа, яка має вирішальну кількість голосів для прийняття комітетом рішення);
2.ТОВ «Інфокс» - 618 голосів;
3.ГУ ДФС в Одеській області - 597 голосів.
Згідно означеного протоколу засідання комітету кредиторів, першим питанням порядку денного розглядалось - Обрання кандидатури ліквідатора ТОВ «Істріан».
Як свідчить протокол засідання комітету кредиторів представником ТОВ «Інфокс» було запропоновано кандидатуру арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни для виконання обов'язків ліквідатора ТОВ «Істріан»
За дану кандидатуру (Колмикової Т.О.) проголосували:
«ЗА» - 1215 голосів (ТОВ «Інфокс» та ГУ ДФС в Одеській області)
«Проти» - 3366 голосів ( ОСОБА_1 )
Також на означеному засіданні комітету кредиторів, кредитором ОСОБА_1 було запропоновано кандидатуру арбітражного керуючого Шаргородського Дмитра Вячеславовича для виконання обов'язків ліквідатора ТОВ «Істріан».
За дану кандидатуру (Шаргородського Д.В. ) проголосували:
«ЗА» - 3366 голосів ( ОСОБА_1 )
«Проти» - 1215 голосів (ТОВ «Інфокс» та ГУ ДФС в Одеській області).
Таким чином, більшістю голосів членів комітету кредиторів було вирішено обрати кандидатуру арбітражного керуючого для виконання обов'язків ліквідатора ТОВ «Істріан» - Шаргородського Дмитра Вячеславовича.
Дослідивши надані суду кандидатури арбітражних керуючих Дарієнка В.Д., Колмикової Т.О. та Шаргородського Д.В. колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає наступне.
Шаргородський Д . В. отримав ліцензію лише в травні 2019 року. Відомостей щодо кількості справ, які перебувають в провадженні арбітражного керуючого Шаргородського Д.В. до матеріалів справи не надано. Також до матеріалів справи не надано відомостей в якій кількості справ арбітражний керуючий виконував повноваження арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). За таких обставин неможливо дійти висновку про наявність певного досвіду практичної діяльності у Шаргородського Д.В. в якості арбітражного керуючого (конкретно ліквідатора), який буде достатнім для ефективного виконання обов'язків ліквідатора банкрута у даній справі.
Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає за необхідне звернути увагу, що по даній справі № 916/3330/14:
1. Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.07.2015 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута; юридичну особу - ТОВ «Істріан» припинено; припинені повноваження ліквідатора та провадження у справі про банкрутство. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015 ухвалу господарського суду Одеської області від 07.07.2015 року по справі № 916/3330/14 - скасовано.
2. Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.03.2016 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан»; відмовили ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» у задоволенні клопотання про зобов'язання Головного територіального управління юстиції в Одеській області провести аналіз фінансово - господарського стану ТОВ «Істріан» на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства; припинено провадження у справі № 916/3330/14. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.03.2016 ухвалу господарського суду Одеської області від 01.03.2016р. по справі №916/3330/14 скасовано; справу № 916/3330/14 направлено для розгляду до господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.
3. Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.02.2019 затверджено звіт ліквідатора по справі № 916/3330/14 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» банкрутом; затверджено ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан»; ліквідовано та припинено Товариство з обмеженою відповідальністю «Істріан» з виключенням з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України; провадження у справі № 916/3330/14 - закрито; затверджено звіт арбітражного керуючого Пейчева В.С. про нарахування та виплату основної грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за час виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Істріан» за період з 03.02.2015р. по 20.11.2018р. на загальну суму 102904,04 грн. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2019 ухвалу Господарського суду Одеської області від 21.02.2019 про затвердження звіту та ліквідаційного балансу, ліквідацію та припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» (65039, м. Одеса, вул. Середньофонтанська, буд. 32, код ЄДРПОУ 25047066) з виключенням із Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, закриття провадження по справі № 916/3330/14, скасовано; справу направлено для продовження розгляду до суду першої інстанції.
Підсумовуючи усі вищевказані постанови апеляційного господарського суду, колегія суддів зазначає, що підставами для скасування ухвал першої інстанції про затвердження звітів ліквідатора та ліквідацію ТОВ «Істріан» стало неналежне виконання ліквідатором повноважень, а саме бездіяльність щодо виявлення у повному обсязі всіх активів банкрута, неповноту здійснених ліквідатором дій в ході ліквідаційної процедури, що підтверджено наступним.
Згідно Витягу про державну реєстрацію прав від 05.11.2010 року ТОВ «Істріан» є власником комплексу нежитлових будівель по адресу: м. Одеса, вул. Косовська, 2, на підставі рішення суду від 22.10.2010 № 2-11285/10.
Згідно витягу про державну реєстрацію прав від 03.02.2011 року ТОВ «Інвест-Групп» є власником комплексу нежитлових будівель по адресу: м. Одеса, вул. Косовська, 2, на підставі свідоцтва про право власності від 21.01.2011 року. Відповідь ОМУЗР від 08.12.2011 № 01-19/1851-08 щодо площі земельної ділянки за адресою: м. Одеса, вул. Косовська, 2, із зазначенням землекористувача ТОВ «Інвест-Групп» стосовно оформлення документів на земельну ділянку орієнтовною площею 12 га.
Матеріали справи містять Витяг про державну реєстрацію прав (№ 27906942 від 05.11.2010), згідно якого станом на 05.11.2010, комплекс нежитлових будівель за адресою Одеська обл., м. Одеса, вулиця Косовська, будинок 2 було зареєстровано за Товариством з обмеженою відповідальністю «Істріан» на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси № 2-11285/10 від 22.10.2010.
До матеріалів справи надані: інвестиційний договір № 02-С до плану санації ВАТ «ХК «Краян» від 17.08.2001, мирову угоду по справі про банкрутство ВАТ «ХК «Краян» від 11.09.2002, план санації ВАТ «ХК «Краян», які підтверджують факт передачі активів (об'єктів нерухомості) від ВАТ «ХК «Краян» до боржника ТОВ «Істріан», та подальшу реєстрацію боржником права власності на дане майно.
В матеріалах справи міститься Витяг про державну реєстрацію прав (№ 28875220 від 03.02.2011), згідно якого станом на 03.02.2011 вищезазначене майно, а саме комплекс нежитлових будівель за адресою Одеська обл., м. Одеса, вулиця Косовська, будинок 2 було зареєстровано вже за Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвест-Групп».
В судовому засіданні ліквідатор підтвердив, що фактично з 2011 року боржник Товариство з обмеженою відповідальністю «Істріан» господарсько-фінансову діяльність не здійснює.
З урахуванням викладеного, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що матеріалами справи підтверджується факт наявності з 2003 по 2010 рік значних майнових активів у боржника, та факт їх вибуття з власності боржника у 2011році, у зв'язку з чим за поясненнями ліквідатора (наданих у судовому засіданні), припинилась діяльність боржника.
Таким чином колегія суддів наголошує, що справа № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан» є значно складною, що потребує призначення ліквідатором банкрута особи, яка має значний досвід роботи та зарекомендувала себе позитивно перед кредиторами у інших справах, вміє ефективно організувати роботу з питань виявлення майнових активів боржника навіть у складних умовах (відсутність документації та відомостей по фактам передачі майна на користь інших осіб у різні способи, в тому числі шляхом приховування дійсних намірів виведення активів у боржника), вміє провести повний та детальний аналіз фінансово - господарської діяльності боржника (в тому числі з питань доведення його до банкрутства засновниками та органами управління), вміє ставити питання про субсидіарну відповідальність винних у доведенні до банкрутства осіб за наявних для цього законних підстав.
Посилання апелянта на той факт, що арбітражний керуючий Шаргородський Д.В. значний час пропрацював на посаді секретаря судового засідання жодним чином не підтверджує його досвід як фахівця з банкрутства. Повноваження секретаря судового засідання та арбітражного керуючого зовсім різні, немає жодної підстави для співвідношення цих двох професій, тому відсутні підстави ототожнювати роботу секретаря судового засідання та роботу арбітражного керуючого. Дані відомості жодним чином не підтверджують високий рівень кваліфікації та досвіду арбітражного керуючого Шаргородського Д.В.
Крім того, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що 30.09.2019 арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. до матеріалів справи надано відзив на апеляційну скаргу, в якій Дарієнко В.Д. , окрім іншого зазначає, що ухвалою від 07.09.2015 року суддя Зеленов Г.М. прийняв справу № 916/3330/14 до свого провадження, та з 07.09.2015 року по 01.03.2016 року справа № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан» перебувала у провадженні судді Господарського суду Одеської області Зеленова Г.М. Секретарем судового засідання у справі № 916/3330/14 з 07.09.2015 року по 01.03.2016 року був Шаргородський Д.В., нині - арбітражний керуючий. На думку Дарієнка В.Д. вказане свідчить про наявність ознак потенційного конфлікту інтересів.
Як вже зазначалося судом раніше, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:
1) які є заінтересованими у цій справі;
2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;
3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом;
4) які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого);
5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження.
Стаття 99 частина 1 вказаного Закону містить припис про те, що під час здійснення своїх повноважень арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) є незалежним.
Згідно статті 98 того ж Закону:
2. Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний:
1) неухильно дотримуватися вимог законодавства;
7-1) вживати заходів до недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність такого конфлікту;
8) надсилати органам Національної поліції чи органам прокуратури повідомлення про факти порушення законності, виявлені в діяльності працівників підприємств та організацій, що містять ознаки дії (бездіяльності), переслідуваної у кримінальному чи адміністративному порядку;
9) виконувати інші повноваження, передбачені законодавством про банкрутство.
3. Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.
4. Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний додержуватися вимог Закону України «Про засади запобігання і протидії корупції» щодо обмеження використання своїх повноважень з метою одержання неправомірної вигоди або прийняття пропозиції такої вигоди для себе чи інших осіб, одержання дарунків (пожертв).
5. Порушення арбітражним керуючим вимог Закону України «Про засади запобігання і протидії корупції», а також виникнення конфлікту інтересів під час здійснення його повноважень є підставою для усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого під час провадження у справі про банкрутство, про що господарський суд виносить ухвалу.
Дослідивши матеріали справи та надані арбітражним керуючим документи, колегія суддів встановила, що Шаргородський Д.В. дійсно був секретарем судового засідання при розгляді даної справи суддею Зеленовим Г.М., що підтверджується протоколами судових засідань та ухвалами суду.
З огляду на зазначене колегія суддів апеляційного господарського суду вважає недоречним призначення арбітражного керуючого Шаргородського Д.В. ліквідатором по справі № 916/3330/14 у зв'язку із відсутністю необхідного досвіду практичної діяльності та з метою запобігання потенційного конфлікту інтересів.
Слід звернути увагу, що кандидатура арбітражного керуючого Шаргородського Д.В. була запропонована кредитором ОСОБА_1 , та лише ОСОБА_1 на засіданні комітету кредиторів 26.07.2019 голосував за даного арбітражного керуючого.
Стаття 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначає термін «заінтересованих осіб» у процедурі банкрутства, а саме заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, юридична особа, що здійснює контроль над боржником, юридична особа, контроль над якою здійснює боржник, юридична особа, з якою боржник перебуває під контролем третьої особи, власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі звільнені з роботи за три роки до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, а також особи, які перебувають у родинних стосунках із зазначеними особами та фізичною особою - боржником, а саме: подружжя та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки, а також інші особи, щодо яких наявні обґрунтовані підстави вважати їх заінтересованими; для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.
Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань засновником Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» є ОСОБА_19 .
В судовому засіданні 06.11.2019 ліквідатором Дарієнко В.Д. надано Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «РОЯЛ ЛОГІСТИК ЦЕНТР» (такий витяг є загальнодоступною інформацією).
Згідно даного Витягу засновниками ТОВ «РОЯЛ ЛОГІСТИК ЦЕНТР» є:
- ОСОБА_1 (адреса засновника: АДРЕСА_1 );
- ОСОБА_19 (адреса засновника: АДРЕСА_1 ).
Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає за необхідне звернути увагу, що ОСОБА_1 є кредитором по справі № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан», а ОСОБА_19 в свою чергу є засновником ТОВ «Істріан», який є боржником у даній справі. При цьому, окрім того, що ОСОБА_1 та ОСОБА_19 мають однакові прізвища, вони ще і мешкають в одному приміщенні кв. АДРЕСА_2 , є співзасновниками іншої юридичної особи - ТОВ «РОЯЛ ЛОГІСТИК ЦЕНТР», у зв'язку з чим колегія суддів приходить до висновку, що кредитор ОСОБА_1 є заінтересованою особою стосовно боржника відповідно до ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки безпосередньо пов'язаний у комерційних та особистих питаннях з його єдиним засновником ОСОБА_19 .
Отже ОСОБА_1 , який є головою комітету кредиторів та має більшість голосів у комітеті кредиторів для прийняття рішень щодо процедури банкрутства, є заінтересованою особою стосовно ТОВ «Істріан» через зв'язок із засновником боржника, що відповідно свідчить про можливість потенційної заінтересованості арбітражного керуючого Шаргородського Д.В., якого пропонує призначити ліквідатором саме ОСОБА_19 , відносно голови комітету кредиторів по справі та відносно засновника боржника, що може в подальшому викликати потенційний або навіть реальний конфлікт інтересів, що є недопустимим відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та може заподіяти порушення прав та інтересів інших кредиторів або боржника у справі про банкрутство.
Враховуючи усе вищевикладене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що суд першої інстанції правомірно відмовив у задоволенні заяви арбітражного керуючого Шаргородського Дмитра Вячеславовича №01-16/3 від 25.07.2019р. про участь у справі у якості ліквідатора.
Що стосується кандидатур арбітражних керуючих Дарієнка В.Д. та Колмикової Т.О., колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає наступне.
Відповідно до ст. 4 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражні керуючі є суб'єктами незалежної професійної діяльності. Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) з моменту винесення ухвали (постанови) про призначення його арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) до моменту припинення здійснення ним повноважень прирівнюється до службової особи підприємства - боржника. Одна і та ж особа може здійснювати повноваження арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Закону. Право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Законом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.
Відповідно до вимог ст. 97 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.
Як вбачається з матеріалів справи, арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. надав суду заяву про участь у справі № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан», до якої додані копії відповідних документів, про які вже зазначалося вище за текстом постанови.
Арбітражний керуючий Колмикова Т.О. також надала до Господарського суду Одеської області заяву про участь у справі № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан», до якої додала копії документів, про які також зазначала колегія суддів у даній постанові.
По-перше суд апеляційної інстанції звертає увагу, що відповідно до приписів ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів.
Відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів від 26.07.2019 на даному засіданні кредитором ОСОБА_1 було запропоновано кандидатуру Шаргородського Д.В., а кредиторами ТОВ «Інфокс» та ГУ ДФС в Одеській області було запропоновано кандидатуру Колмикової Т.О., яка за результатами голосування не перемогла лише тому, що кредитор ОСОБА_1 має блокуючу кількість голосів, яка в рази більші ніж сумарна кількість інших двох кредиторів (ТОВ «Інфокс» та ГУ ДФС в Одеській області).
Суд звертає увагу, що арбітражний керуючий Колмикова Т.О. надала інформацію по справам, в яких виконувала повноваження арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією та ліквідатора), при цьому арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. такої інформації суду не надав.
Основним критерієм переваги кандидатури Дарієнко В.Д. над Колмиковою Т.О. суд першої інстанції зазначив, що досвід роботи у арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. більше, оскільки він працює вже 20 років, натомість як арбітражний керуючий Колмикова Т.О. працює лише 6 років. З даними твердженнями колегія суддів апеляційного господарського суду не погоджується як з достовірною інформацією, оскільки 1) досвід роботи Колмикової Т.О. у 6 років господарський суд визначив із наявності у матеріалах справи свідоцтва 2013 року на право здійсненя діяльності арбітражного керуючого, але питання щодо наявності ліцензії у Колмикової на право здійснення діяльності арбітражного керуючого у період до 2013 року судом не досліджено, оскільки у зв'язку із змінами у законодавстві про банкрутство з 2013 року усі арбітражні керуючі проводили заміну відповідної ліцензії на свідоцтво (у арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. свідоцтво також 2013 року); 2) наявність у арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. ліцензії з 2000 року не підтверджує факт його роботи в якості арбітражного керуючого саме за весь період з моменту отримання вказаної ліцензії, при тому що конкретних відомостей щодо справ, в яких арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. виконував повноваження, суду першої інстанції не було надано, а суд необхідну інформацію від арбітражних керуючих не витребував.
Також, колегія суддів апеляційного господарського суду звертає увагу, що Колмиковою Т.О. суду надані відомості про завантаженість арбітражного керуючого. Арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. таких відомостей суду не надав.
Колегія суддів апеляційного суду вважає, що арбітражний керуючий Колмикова Т.О. відповідає вимогам ст.ст. 97, 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», її кандидатура була розглянута на засіданні комітету кредиторів 26.07.2019 (за неї проголосували два члени комітету кредиторів із трьох), а що стосується кандидатури Дарієнко В.Д. , то її комітет кредиторів не розглядав та не ставив для голосування, хоча кредитори були повідомленні судом про подачу заяви від Дарієнко В . Д. про призначення ліквідатором банкрута. Вказане свідчить про те, що комітет кредиторів не мав довіри до арбітражного керуючого Дарієнка В.Д., а представник ТОВ «Інфокс» прямо заперечував у суді стосовно його призначення ліквідатором, посилаючись на негативне враження від його роботи у інших справах.
Колегія суддів приймає до уваги, що на стадії ліквідаційної процедури у справі про банкрутство пріоритет мають виключно інтереси кредиторів по справі, оскільки банкрут підлягає ліквідації із продажем усього майна з метою погашення вимог кредиторів. Тому не приймати до уваги пропозицію від комітету кредиторів, яка висловлювалася на зборах кредиторів стосовно кандидатур арбітражних керуючих, буде неправильним підходом до дотримання прав та інтересів кредиторів у справі про банкрутство. Оскільки для відмови у призначенні Шаргородського Д.В. (за якого голосував голова комітету кредиторів ОСОБА_1) дійсно існують суттєві обставини, то судом першої інстанції безпідставно не було прийнято до уваги бажання двох інших членів комітету кредиторів про призначення Колмикової Т . В. ліквідатором банкрута.
Підстави для відмови у призначенні Колмикової Т.В. ліквідатором у даній справі, наведені судом в оскарженій ухвалі, колегія суддів за наявності пропозицій членів комітету кредиторів щодо вказаної кандидатури вважає недостатніми та несуттєвими, ухвалу господарського суду в цій частині необгрунтованою.
За вказаних обставин колегія суддів дійшла висновку про призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну .
Висновки апеляційного господарського суду:
Відповідно до ч. 1 та ч. 5 ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що ухвала Господарського суду Одеської області від 26.07.2019 року по справі № 916/3330/14 (пункти 1, 2, 3 резолютивної частини ухвали) підлягає скасуванню, із прийняттям в цій частині нового рішення про призначення ліквідатором по справі № 916/3330/14 арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни.
Керуючись статтями 269-271, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
Ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019 року по справі № 916/3330/14 (пункти 1, 2, 3 резолютивної частини ухвали) - скасувати.
Прийняти в цій частині нове рішення, яке викласти в наступній редакції:
« 1.Призначити арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну (свідоцтво № 85 від 08.02.2013; ідентифікаційний код НОМЕР_2 ) ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» (65039, м. Одеса, вул. Середньофонтанська, буд.32; код ЄДРПОУ 25047066) у справі № 916/3330/14 строком на 12 місяців до 26.07.2020р. включно.
2.У задоволенні заяви арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича про участь у справі у якості ліквідатора - відмовити.»
Ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.07.2019 року по справі № 916/3330/14 в частині відмови у задоволенні заяви арбітражного керуючого Шаргородського Дмитра Вячеславовича № 01-16/3 від 25.07.2019 про участь у справі у якості ліквідатора - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційна скарга на судове рішення подається до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Згідно ч. 3 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у касаційному порядку можуть бути оскаржені постанови апеляційного господарського суду, прийняті за результатами перегляду таких судових рішень: ухвали про порушення справи про банкрутство, ухвали про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника, ухвали за результатами розгляду грошових вимог кредиторів, ухвали про звільнення (усунення, припинення повноважень) арбітражного керуючого, ухвали про перехід до наступної судової процедури, ухвали про затвердження плану санації, ухвали про закриття провадження у справі про банкрутство, а також постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Повний текст постанови складено та підписано 06.11.2019.
Головуючий К.В. Богатир
Судді: В.В. Бєляновський
Л.В. Поліщук