01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26
"29" грудня 2009 р. Справа № 4/294-09
Господарський суд Київської області у складі судді Щоткіна О.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні справу
за позовом Компанія Монторон Лімітед, Лондон, Голден Грін Роуд, 214а
до 1. Приватного підприємства "GRAIN", с. Коржі
2. Закритого акціонерного товариства "Казино "Прем'єр Палац", м. Київ
про зобов'язання вчинення дій,
за участю представників сторін:
від позивача Гутгарц Д.І. -предст., дов. від 15.12.2009р.
від відповідача-1 Ковш-Крапач О.В. -предст., дов. від 30.11.2009р.
від відповідача-2 Ковш-Крапач О.В. -предст., дов. від 28.12.2009р.
Обставини справи:
Компанія Монторон Лімітед (позивач) звернувся до Господарського суду Київської області з позовом до Приватного підприємства RAIN»(відповідач-1) та Закритого акціонерного товариства «Казино «Прем'єр Палац»(відповідач-2) про зобов'язання вчинення дій.
Ухвалою господарського суду Київської області суду від 17 грудня 2009 р. було порушено провадження у даній справі № 4/294-09 та призначено її розгляд на 29 грудня 2009 року.
Представник позивача через канцелярію суду 28.12.2009р. (вх.. номер 16255) подав уточнення до позову, відповідно до якого резолютивну частину позовної заяви виклав в наступній редакції: «1. Зобов'язати Приватне підприємство » виконувати умови договору від 01.04.2009 р., а саме надавати послуги щодо висвітлення діяльності відповідача 2 (ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»), що сприятиме залученню нових клієнтів, зокрема, але не виключно, шляхом різного роду реклами, дизайнерських послуг, виготовлення табличок, стрілок, флюгерів, кутків споживача.
2. Зобов'язати Закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, ідентифікаційний код юридичної особи 32710850) в строк до 25.06.2012 року включно здійснювати підприємницьку діяльність з організації діяльності з проведення азартних ігор (діяльності з організації та проведення азартних ігор у казино), яка здійснюється ним на підставі ліцензії Міністерства фінансів України Серії АВ № 082931 від 29.05.2006 р. у зв'язку з нерозповсюдженням на Закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, Ідентифікаційний код юридичної особи 32710850) дії Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».
Представники Приватного підприємства "GRAIN", с. Коржі та Закритого акціонерного товариства "Казино "Прем'єр Палац" проти позову заперечували повністю з підстав, викладених у відзивах та просили відмовити у задоволенні позовних вимог.
Розглянувши подані матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд,
Між Компанією Монтрон Лімітед (позивач), ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»(відповідач 2) та Приватним підприємством »(відповідач-1) 01 квітня 2009 року було укладено договір, відповідно до умов договору відповідачем-1 було взято на себе зобов'язання в строк до 30 вересня 2009 року надати послуги, щодо висвітлення діяльності відповідача-2, що сприятиме залученню нових клієнтів, зокрема шляхом: різного роду реклами (біг-борди, сіті-лайтах, банерних конструкціях, у транспорті), дизайнерських послуг, виготовлення табличок, стрілок, флюгерів, кутків споживача.
Відповідно п. 1.2 Договору, відповідач-2 взяв на себе зобов'язання здійснювати підприємницьку діяльність з організації діяльності з проведення азартних ігор (діяльності з організації та проведення азартних ігор у казино), яка здійснюється ним на підставі ліцензії Міністерства фінансів України Серії АВ № 082931 від 29.05.2006 р., а саме працювати цілодобово, залучати нових клієнтів до відвідування грального закладу, підтримувати належний рівень обслуговування, по можливості запроваджувати нові технології в сфері грального бізнесу та впроваджувати новітнє гральне обладнання, надавати послуги з проведення азартних ігор.
Пунктом 1.1 Договору, позивач зобов'язався оплатити послуги відповідача-1 та як засновник відповідача 2 зобов'язався сприяти виконанню відповідачем 2 своїх обов'язків за цим Договором.
Матеріалами справи підтверджується, що 14.09.2009 року позивачем було надіслано на адресу першого та другого відповідачів лист, відповідно до якого станом на сьогоднішній день жодних послуг відповідачем-1 не надано, а відповідачем-2 не виконуються зобов'язання за Договором.
Позивач просив відповідачів повідомити про причини не виконання договору від 01.04.2009 року та строки в які відповідачами будуть виконані свої обов'язки по договору.
У відповіді на лист позивача, відповідачі зазначили, що Верховною Радою України 15 травня 2009 року прийнято Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні», відповідно до ст. 2 якого в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.
Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні»набрав чинності 25 червня 2009 року, оскільки був опублікований в газеті «Голос України»№ 116 (4616) та газеті «Урядовий кур'єр»№ 112 (4018).
Відповідно до ч. 1 ст. 3 зазначеного вище Закону до суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі 8 000 мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України.
Як вбачається з листа відповідача-2, що міститься в матеріалах справи, останній зазначив, що враховуючи те, що ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»не має права здійснювати діяльність з організації та проведення азартних ігор (грального бізнесу), через заборону на гральний бізнес та участь в азартних іграх відповідач-2 вважає за недоцільне і неможливе проводити в подальшому цю діяльність..
Також, відповідач-2 в своїй відповіді зазначає, що не вважає за можливе та необхідне виконувати умови договору від 01.04.2009 р., а саме вважає цей договір таким, що припинив свою дію.
Матеріали справи також містять лист відповідача-1, в якому у відповідь на лист позивача зазначив він зазначив, що, оскільки ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»не має права здійснювати діяльність з організації та проведення азартних ігор (грального бізнесу), через заборону на гральний бізнес та участь в азартних іграх, отже ПП »вважає за недоцільне і неможливе надавати ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»послуги щодо висвітлення його діяльності, що сприятиме залученню нових клієнтів, зокрема шляхом: різного роду реклами (біг-борди, сіті-лайтах, банерних конструкціях, у транспорті), дизайнерських послуг, виготовлення табличок, стрілок, флюгерів, кутків споживача і не вважає за необхідне виконувати умови договору від 01.04.2009 р., а отже відповідач-1 вважає Договір таким, що припинив свою дію.
Позивач зазначає, що все наведене вище є порушенням його прав, як акціонера відповідача-2, зокрема щодо отримання дивідендів від діяльності, а також порушенням його прав та інтересів, як сторони спірного договору. Всі доводи викладені відповідачами в своїх листах від 18.09.2009 р. позивач вважає надуманими, а тому звернувся до суду з цією позовною заявою.
Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню з наступних підстав.
Матеріалами справи встановлено, що закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»створене 09.10.2003 р., його засновниками є Компанія Монтрон Лімітед, зареєстрована відповідно до законодавства Великої Британії під № 4473578, за адресою 214а, Голдерс Грін Роуд, Лондон, володіє 80% (вісімдесятьма відсотками) акцій ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»; Компанія Зіон Трейд Лімітед, зареєстрована відповідно до законодавства Великої Британії та Уельсу під № 4797281, за адресою, 5-й поверх, Валмар Хауз, 288 Ріджент Стріт, Лондон, володіє 20% (двадцятьма відсотками) акцій ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац».
Підприємство відповідача-2, відповідно до розділу 4 Статуту, створене за рахунок іноземних інвестицій, що підтверджується інформаційними повідомленнями реєстр. № 1330-3-2-639 від 09.08.2004 р., реєстр. № 1330-3-2-553 від 21 липня 2004 р., реєстр. № 1330-3-2-510 від 06.07.2004 р., реєстр. № 1330-3-2-920 від 14.10.2004 р. Отже на діяльність відповідача 2 розповсюджується дія Закону України «Про інвестиційну діяльність», Закону України «Про міжнародні договори України»та інших законодавчих актів у сфері міжнародного права.
Відповідно до п. 3.1 Статуту відповідача-2, товариство створюється з метою здійснення ним підприємницької діяльності для одержання прибутку та наступного його розподілу серед акціонерів Товариства шляхом виплати дивідендів. Цілями діяльності Товариства є задоволення суспільних та особистих потреб вітчизняних та іноземних громадян і юридичних осіб, максимізація та покращення добробуту акціонерів у вигляді зростання ринкової вартості акцій Товариства, а також отримання акціонерами частини прибутку Товариства у вигляді дивідендів.
Пунтком 6.2 Статуту відповідача-2, прибуток Товариства утворюється з надходжень від господарської діяльності. За рахунок чистого прибутку, що залишається в розпорядженні Товариства виплачуються дивіденди акціонерам Товариства.
Відповідно до Довідки Головного міжрегіонального управління статистики в м. Києві Серії АА № 185057 основним видом діяльності Закритого акціонерного товариства «Казино «Прем'єр Палац»є діяльність з організації азартних ігор (код за КВЕД 92.71.0).
Згідно п. 7.4.1 Статуту відповідача-2 правління є виконавчим органом управління Товариства, що здійснює керівництво його поточною діяльністю.
Правління Товариства вирішує всі питання поточної діяльності Товариства, крім питань, віднесених до виняткової компетенції інших органів управління Товариством. (п. 7.4.3 Статуту відповідача-2).
Починаючи з моменту створення в жовтня 2003 року і до червня 2009 року підприємство відповідача-2 фактично здійснювало підприємницьку діяльність з організації діяльності з проведення азартних ігор (діяльності з організації та проведення азартних ігор у казино).
Виконавчим органом відповідача-2 здійснювалось керівництво цією діяльністю та вирішувались всі питання поточної діяльності.
Статтею 6 Господарського кодексу України загальними принципами господарювання в Україні є забезпечення економічної багатоманітності та рівний захист державою усіх суб'єктів господарювання; свобода підприємницької діяльності у межах, визначених законом.
Відповідно до ст. 9 Конституції України чинні міжнародні договори, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.
Ті ж самі положення закріплено в Законі України «Про міжнародні договори України», а саме в ст. 15 Закону зазначено, що чинні міжнародні договори України підлягають сумлінному дотриманню Україною відповідно до норм міжнародного права.
Відповідно до ч. 1 ст. 19 Закону України «Про міжнародні договори України»чинні міжнародні договори України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства і застосовуються у порядку, передбаченому для норм національного законодавства.
Відповідно до ч. 2 ст. 19 Закону України «Про міжнародні договори України», якщо міжнародним договором України, який набрав чинності в установленому порядку, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.
Аналогічна норма міститься і в ч. 2 ст. 50 Господарського кодексу України де зазначено, що у разі якщо чинним міжнародним договором, згоду на обов'язковість якого надано Верховною Радою України, встановлено інші правила щодо підприємництва, ніж ті, що передбачено законодавством України, застосовуються правила міжнародного договору.
14 червня 1994 року Україною було підписано Угоду про партнерство та співробітництво між Європейськими співтовариствами і Україною, яка була ратифікована Верховною Радою України 10.11.94 р. та набула чинності для України 01.03.98 р. (далі УПС).
Відповідно до ч. 4 ст. 36 УПС якщо нове законодавство чи правила, які запроваджено в Україні, можуть спричинити більш обмежені умови для заснування компаній Співтовариства на її території і для функціонування дочірніх компаній і філіалів компаній Співтовариства, заснованих в Україні, ніж ті, що склалися на день підписання Угоди, то такі, відповідні законодавство чи правила не застосовуються протягом трьох років після набуття чинності відповідним законом до тих дочірніх компаній і філіалів, які вже були створені в Україні на момент набуття чинності відповідним актом.
Судом встановлено, що підприємство відповідача-2 є дочірньою компанією, тобто компанію, яка цілком підконтрольна материнській. Зважаючи на те, що УПС не визначає чітко зміст поняття контроль, при з'ясуванні відповідності суб'єкта підприємницької діяльності поняттю дочірньої компанії слід використовувати положення пункту (n) Статті XXVIII Генеральної угоди про торгівлю послугами (Додаток 1В до Угоди про СОТ, до якої Україна приєдналась на підставі Протоколу про вступ України до Світової організації торгівлі від 05.02.2008 р., ратифікованого Законом України № 250-VI від 10 квітня 2008 року), який визначає підконтрольність як володіння більш ніж 50% частки в участі в юридичній особі або наявності повноважень призначати більшість директорів юридичної особи, чи в інший спосіб правомірно керувати діями юридичної особи.
Відповідно до стаття 43 УПС компанії, які контролюються і є виключно спільною власністю українських компаній і компаній Співтовариства, також є бенефіціаріями положень Глав II, III, і IV.
Отже, суд підтверджує, що підприємство відповідача-2 є дочірньою компанією та відповідає всім умовам УПС, оскільки державна реєстрація ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»відбулась 09.10.2003 р. і до відповідача-2 мають бути застосовані правила визначені УПС, зокрема ст. 36, оскільки національне законодавство, зокрема Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні», спричиняє більш обмежені умови для заснування компаній Співтовариства на її території і для функціонування дочірніх компаній і філіалів компаній Співтовариства, заснованих в Україні, ніж ті, що склалися на день підписання Угоди. На день підписання УПС були відсутні заборони на гральний бізнес та азартні ігри.
Отже, суд приходить до висновку, що на підприємство відповідача-2 дія Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні»не може розповсюджуватись протягом трьох років, тобто до 25.06.2012 року включно.
Відносно твердження відповідача-2 про відсутність у нього права здійснювати діяльність з організації та проведення азартних ігор (грального бізнесу) та у зв'язку з цим неможливістю виконувати умови договору від 01.04.2009 р., то це спростовується наступним:
Позивачем в заяві про уточнення позовних вимог та в додаткове обґрунтування заявлених позовних вимог зазначено, що 04.12.2009 р. Дзержинським районним судом м. Харкова винесено рішення по справі № 2-10298/09, за позовом ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»до ОСОБА_6 про визнання права та зобов'язання до виконання умов договору. На сьогоднішній день зазначене рішення Дзержинського районного суду м. Харкова набрало законної сили. Вказане рішення міститься в матеріалах справи.
Відповідно до вказано рішення визнано наявність у закритого акціонерного товариства «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, ідентифікаційний код юридичної особи 32710850) права в строк до 25.06.2012 року включно здійснювати підприємницьку діяльність з організації діяльності з проведення азартних ігор (діяльності з організації та проведення азартних ігор у казино), яка здійснюється ним на підставі ліцензії Міністерства фінансів України Серії АВ № 082931 від 29.05.2006 р. у зв'язку з нерозповсюдженням на закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, ідентифікаційний код юридичної особи 32710850) дії Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».
Зазначена обставина, на думку суду, підтверджує обґрунтованість заявлених позивачем вимог та наявність підстав для їх задоволення в повному обсязі.
Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином згідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна із сторін повинна довести належними та допустимими доказами ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог чи заперечень.
З огляду на викладене вище, суд дійшов до висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині зобов'язання Приватного підприємства »виконувати умови договору від 01.04.2009 р., а саме надавати послуги щодо висвітлення діяльності відповідача-2, що сприятиме залученню нових клієнтів, зокрема, але не виключно, шляхом різного роду реклами, дизайнерських послуг, виготовлення табличок, стрілок, флюгерів, кутків споживача та зобов'язання закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»в строк до 25.06.2012 року включно здійснювати підприємницьку діяльність з організації діяльності з проведення азартних ігор.
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті держмита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на відповідача.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 1, 2, 32, 33, 44, 49, 82 -85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -
1. Позов задовольнити повністю.
2. Зобов'язати Приватне підприємство N»(07544, Київська обл.., Баришівський р-н, вул.. Промислова, 40/1, код ЄДРПОУ 32886460) виконувати умови договору від 01.04.2009 р., а саме надавати послуги щодо висвітлення діяльності відповідача-2 (ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац»), що сприятиме залученню нових клієнтів, зокрема, але не виключно, шляхом різного роду реклами, дизайнерських послуг, виготовлення табличок, стрілок, флюгерів, кутків споживача.
3. Зобов'язати Закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, ідентифікаційний код юридичної особи 32710850) в строк до 25.06.2012 року включно здійснювати підприємницьку діяльність з організації діяльності з проведення азартних ігор (діяльності з організації та проведення азартних ігор у казино), яка здійснюється ним на підставі ліцензії Міністерства фінансів України Серії АВ № 082931 від 29.05.2006 р. у зв'язку з нерозповсюдженням на Закрите акціонерне товариство «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, Ідентифікаційний код юридичної особи 32710850) дії Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».
4. Стягнути з Приватного підприємства IN»(07544, Київська обл.., Баришівський р-н, вул.. Промислова, 40/1, код ЄДРПОУ 32886460) на користь Компанії Монторон Лімітед (зареєстрованої відповідно до законодавства Великої Британії під № 4473578, за адресою 214а, Голден Грін Роуд, Лондон) 42 (сорок дві) грн.. 50 коп. державного мита, 118 (сто вісімнадцять) грн.. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
5. Стягнути з Закритого акціонерного товариство «Казино «Прем'єр Палац»(01004, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, код ЄДРПОУ 32710850) на користь Компанії Монторон Лімітед (зареєстрованої відповідно до законодавства Великої Британії під № 4473578, за адресою 214а, Голден Грін Роуд, Лондон) 42 (сорок дві) грн.. 50 коп. державного мита, 118 (сто вісімнадцять) грн.. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття і може бути оскаржене в порядку, передбаченому чинним законодавством України.
Суддя