Ухвала від 29.08.2019 по справі 757/11863/19-к

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/2272/2019 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2019 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

представників власника майна ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні - заступника начальника першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення Генеральної прокуратури України ОСОБА_10 на ухвалу слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 14 березня 2019 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання прокурора у кримінальному провадженні - заступника начальника першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення Генеральної прокуратури України ОСОБА_10 про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні № 12018200010006348 від 03 липня 2018 року (згідно з ЄРДР це кримінальне провадження № 12018100010006348).

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, прокурор у кримінальному провадженні - заступник начальника першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення Генеральної прокуратури України ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу, в якій, вважаючи ухвалу слідчого судді незаконною та необґрунтованою, просить її скасувати і постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання прокурора та накласти арешт на майно, вилучене 06 березня 2019 року під час проведення обшуку за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, які використовує ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія», а саме на:

- список працівників ТОВ «КНК», на 1-му арк.;

- посадову інструкцію охоронника ПП «Ваш Захист», на 3-х арк.;

- журнал реєстрації заправки автотранспорту ТОВ «КНК» та ПП «Ваш Захист», на 96-ти арк.;

- журнал обліку в'їзду - виїзду автомобілів ТОВ «КНК», на 96-ти арк.;

- копію дозволу № 434.17.30, строком дії до 21 грудня 2022 року, на 1-му арк.;

- копію дозволу № 086.18.74, строком дії до 20 квітня 2023 року, на 8-ми арк.;

- копію дозволу № 087.18.74, строком дії до 20 квітня 2023 року, на 8-ми арк.;

- копію дозволу № 35.22.585006-304, на 1-му арк.;

- копію листа ТУ Держспоживслужби в Кіровоградській області № 05.2-14/4236 від 15 листопада 2017 року, з додатком, на 2-ох арк.;

- копію дозволу № 3522585006-286, на 1-му арк.;

- копію протоколу відбору проб викидів зі стаціонарних джерел, на 2-ох арк.;

- копію листа № 208 від 21 червня 2017 року, на 1-му арк.;

- копію програми виробничо-лабораторного контролю ТОВ «КНК», на 1-му арк.;

- копію листа Департаменту екології Кіровоградської ОДА, на 1-му арк.;

- три декларації про відходи ТОВ «КНК», на 5-ти арк. кожна;

- видаткову накладну № 192 від 05 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 191 від 05 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 190 від 05 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 189 від 04 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 188 від 05 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 186 від 027.02.2019, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 185 від 26 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 184 від 25 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-ому арк. кожна;

- видаткову накладну № 182 від 22 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 181 від 04 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000938 від 01 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000939 від 05 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000940 від 06 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000941 від 07 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000945 від 10 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000946 від 11 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000951 від 17 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000952 від 20 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000953 від 24 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- накладну № PH 0000954 від 28 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № PH 0000955 від 29 грудня 2018 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- реєстр видаткових накладних за грудень 2018, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожний;

- видаткову накладну № 175 від 01 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 178 від 02 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 177 від 02 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 176 від 02 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 174 від 01 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 173 від 01 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 171 від 28 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 155 від 25 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 170 від 28 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 169 від 27 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 161 від 20 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 168 від 27 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 167 від 27 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 165 від 27 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 164 від 27 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 166 від 27 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 163 від 26 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 162 від 26 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 172 від 28 лютого 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 179 від 04 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- видаткову накладну № 180 від 04 березня 2019 року, у 2-ох примірниках, на 1-му арк. кожна;

- журнал реєстрації випробувань по воді;

- журнал балансу ємності;

- журнал приймання нафтопродуктів;

- зошит низькотемпературних показників;

- журнал обліку концентрації вуглеводнів нафтопродуктів;

- журнал контролю мікрокліматичних умов;

- журнал розпоряджень;

- журнал, який починається зі слів: «01.03.2019 02:01... і закінчується «...12:00 Вr ©-0, Br (t)-0»;

- журнал, який починається зі слів: «14.02.2019 02:00 K(l) d 26...» і закінчується словами «...12:00 K(l) d -10 більше 0, К (2) d-10 = 0,»;

- шість зливних вентилів з шлангами, які ведуть із залізничної колії в трубопровід;

- цистерни на залізничній колії, які опломбовані бирками №№ 72858202, 72792120, 72035967, 72772619, 72882541, 72875735, 72099252, 74208728, 74087503, 74234253, 74735689, 74738147, 74231176, 74734336, 74747916, 74210162, 72353733;

- систему підземних трубопроводів від зливних вентилів до резервуарного парку;

- 13 горизонтальних резервуарів, об'ємом 60 м3: РГС 60 NE 54, РГС 60 NE 53, РГС 60 NE 52, РГС 60 NE 42, РГС 60 NE 44, РГС 60 NE 46, РГС 60 NE 47, РГС 60 NE 32, РГС 60 NE 33, РГС 60 NE 34, РГС 60 NE 35, РГС 60 NE 36, РГС 60 NE 37, з рідиною, яка схожа на нафтопродукти, при вимірюванні яких встановлено рівень рідини 1160 мм., 2050 мм., 1210 мм., 1510 мм., 1111м., 1043 мм., 1069 мм., 2570 мм., 2770 мм., 2400 мм., 2370 мм., 1768 мм., 585 мм., відповідно;

- 6 горизонтальних резервуарів, в яких неможливо здійснити відбирання зразків;

- систему трубопроводів, які з'єднують між собою вилучені 13 горизонтальних резервуарів, об'ємом 60 м3: РГС 60 NE 54, РГС 60 NE 53, РГС 60 NE 52, РГС 60 NE 42, РГС 60 NE 44, РГС 60 NE 46, РГС 60 NE 47, РГС 60 NE 32, РГС 60 NE 33, РГС 60 NE 34, РГС 60 NE 35, РГС 60 NE 36, РГС 60 NE 37, з рідиною, яка схожа на нафтопродукти, при вимірюванні яких встановлено рівень рідини 1160 мм., 2050 мм., 1210 мм., 1510 мм., 1111м., 1043 мм., 1069 мм., 2570 мм., 2770 мм., 2400 мм., 2370 мм., 1768 мм., 585 мм., відповідно, та 6 горизонтальних резервуарів, в яких неможливо здійснити відбирання зразків;

- систему трубопроводів, яка з'єднує РГС 60 з самим заводом;

- вертикальні колони обладнання, устаткування, механізми, за допомогою яких здійснюється переробка нафтопродуктів, а також трубопроводи, які з'єднують виробниче обладнання та ємності;

- 12 резервуарів РВС 1000, в яких під умовним № 8 та № 2 знаходиться рідина, схожа на нафтопродукти, рівнем 6420 мм. та 827 мм.

Зокрема прокурор зазначає, що Головним слідчим управлінням НП України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12018200010006348, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 03 липня 2018 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 364; ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 240; ч. 3 ст. 28, ч. 1 ст. 204 КК України, тобто за фактами зловживання службовими особами своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, в складі організованої групи, за фактами порушення встановленого порядку використання надр службовими особами ряду підприємств, в складі організованої групи, та за фактами незаконного виготовлення, зберігання, транспортування з метою збуту та збут підакцизних товарів, в складі організованої групи. Як стверджує апелянт, наявні достатні підстави вважати, що ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія» отримала в Торгово-промисловій палаті України коди УКТЗЕД на виробництво продукції, яка не є підакцизним товаром, а в дійсності здійснює виробництво підакцизної продукції, що підтверджується проведеними експертними дослідженнями. При цьому автор апеляції вказує, що речі та документи, які були вилучені під час проведення обшуку за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки 2а, 2б, 1б, 1в, та які використовує ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія», не є тимчасово вилученим майном, оскільки дозвіл на їх вилучення було прямо надано ухвалою слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 08 лютого 2019 року. На думку прокурора, у відповідності до ч. 3 ст. 170 КПК України, є достатні підстави вважати, що перелічене вище майно, відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, тобто є речовим доказом у кримінальному провадженні, про що органом досудового розслідування у встановленому порядку було винесено відповідну постанову, а тому на нього необхідно накласти арешт з метою забезпечення збереження речових доказів.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, пояснення представників власника майна, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги і просили ухвалу слідчого судді залишити без змін, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що прокурором у кримінальному провадженні - заступником начальника першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення Генеральної прокуратури України ОСОБА_10 не було пропущено строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 14 березня 2019 року, виходячи з положень абзацу 2 ч. 3 ст. 395 КПК України, але його апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів провадження, Головним слідчим управлінням Національної поліції України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12018100010006348, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 03 липня 2018 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 364; ч. 3 ст. 28, ч. 2 ст. 240; ч. 3 ст. 28, ч. 1 ст. 204 КК України.

Органи досудового розслідування вважають встановленим, що службові особи НГВУ «Чернігівнафтогаз» та ПАТ «Укрнафта» здійснюють видобуток вуглеводнів, в тому числі і на Гнідинцівському та Прилуцькому родовищі, а строк дії спеціальних дозволів на їх використання закінчився 03 вересня 2018 року та 22 червня 2018 року.

В подальшому незаконно видобуті вуглеводні із зазначених родовищ, а також з інших родовищ поставляються на міні-НПЗ, розташовану за адресою: село Шостаківка Кіровоградської області, яке експлуатує ТОВ «КНК».

Після переробки сирих нафтопродуктів та незаконного виготовлення паливно-мастильних матеріалів (бензин А-95 та А-92, дизельне пальне) усі готові паливні продукти реалізовуються під виглядом лігроїно-газойлевої фракції та деетанпропанбутанізованого конденсату ряду комерційних структур, однак в дійсності вони являються легкими та важкими дистилятами, які, відповідно до ст. 215 Податкового кодексу України, відносяться до підакцизних товарів.

28 серпня 2018 року ухвалою слідчого судді Печерського районного суду міста Києва надано дозвіл на проведення обшуку у всіх будівлях і спорудах, які використовує ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія», розміщених за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, що знаходяться на земельних ділянках з кадастровими номерами 3522585000:56:000:0057, 3522585000:56:000:0059, 3522585000:56:000:0058, 3522585000:56:000:0077.

19 - 20 вересня 2018 року було проведено обшук за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в.

Під час проведеного обшуку за участю, зокрема, головного спеціаліста - головного державного інспектора відділу нагляду на виробництві і на об'єктах підвищеної небезпеки управління нагляду в промисловості і на об'єктах підвищеної небезпеки Головного управління Держпраці у Київській області ОСОБА_11 встановлено, що обшукуване виробництво відноситься до нафтопереробної промисловості і, у відповідності до розробленого регламенту, спроможне виробляти нафтопродукти як важких фракцій, (гудрон, мазут), так і легких фракцій (дизельне паливо, автомобільні бензини). Також спеціалістом на місці було описано схему виготовлення вищевказаних нафтопродуктів.

В ході проведеного обшуку було виявлено та вилучено, зокрема, документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «КНК», 18 зразків нафтопродуктів з резервуарів, що знаходились на обшукуваній території, ємності з нафтопродуктами та обладнання щодо виробництва нафтопродуктів.

Вищевказані ємності з нафтопродуктами та засоби виробництва були опломбовані пломбами. По одному зразку із вилучених ємностей нафтопродуктів було передано представнику ТОВ «КНК» ОСОБА_9 . Крім того, останньому було фактично передано на зберігання ємності з нафтопродуктами та обладнання щодо виробництва нафтопродуктів, які були вилучені під час проведення обшуку.

Ухвалою слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 28 серпня 2018 року було прямо надано дозвіл на вилучення нафтопродуктів, ємностей для їх зберігання та обладнання для їх виготовлення і транспортування, у зв'язку з чим вилучені 19 - 20 вересня 2018 року під час проведення обшуку за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, нафтопродукти, ємності для їх зберігання та обладнання для їх виготовлення і транспортування не являлися тимчасово вилученим майном. Підстави для накладення арешту на вилучене майно були відсутні.

В подальшому частина відібраних зразків була направлена для проведення дослідження до Державного підприємства «Орган з сертифікації нафтопродуктів та систем якості «МАСМА-СЕПРО».

Відповідно до листа за вих. № 0390/ОС від 12 жовтня 2018 року Державного підприємства «Орган з сертифікації нафтопродуктів та систем якості «МАСМА-СЕПРО», надані на дослідження зразки можуть належати до товарної категорії 2710 11 12 20 та до товарної категорії 2710 19 31 40 або 2710 19 35 40 УКТЗЕД.

Згідно з висновком експерта КНДІСЕ № 22943/18-34 від 14 листопада 2018 року, за результатами проведення експертизи нафтопродуктів та паливо-мастильних матеріалів вилучені зразки під час проведення обшуку за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, можуть належати до товарної категорії 2710 11 12 20 та до товарної категорії 2710 19 31 40 або 2710 19 35 40 УКТЗЕД, можуть використовуватись при виробництві автомобільних палив (бензинів та дизельного пального). Однак, вказані зразки не відповідають вимогам нормативної документації (ДСТУ) на автомобільне паливо (бензини та дизельне пальне).

Відповідно до ст. 215 Податкового кодексу України, ставка акцизного податку на легкі дистиляти становить 213,50 євро з кожних 1000 літрів, а на важкі дистиляти становить 139,50 євро з кожних 1000 літрів.

Згідно з висновком експерта ХНДІСЕ № 26472/27184 від 11 грудня 2018 року, за результатами проведення експертизи нафтопродуктів та паливо-мастильних матеріалів вилучені зразки під час проведення обшуку за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, належать до товарної категорії 2710 12 11 20 та до товарної під позиції 2710 19 УКТЗЕД і не відповідають вимогам нормативної документації (ДСТУ) на автомобільне паливо (бензини та дизельне пальне).

Відповідно до наказу ДФС України № 401 від 09 червня 2015 року, з виробництва групи товарів 2710* має сплачуватись акцизний податок.

Відповідно до листів Офісу великих платників податків ДФС України, ГУ ДФС України у Кіровоградській області та ГУ ДФС у Чернігівській області, ТОВ «КНК» не являється суб'єктом господарювання, яке здійснює виробництво пального та сплачує акцизний податок з вироблених підакцизних товарів.

Таким чином, органи досудового розслідування стверджують, що ТОВ «КНК» на міні-НПЗ, розташованого за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, здійснює виготовлення підакцизних товарів - автомобільного пального (дизельного та бензинового палива), яке в подальшому без сплати акцизного податку реалізує іншим суб'єктам господарювання.

З метою уникнення кримінальної відповідальності посадові особи ТОВ «КНК» після проведеного обшуку на міні-НПЗ зірвали пломби з вилучених ємностей та засобів виробництва і вивезли вилучені нафтопродукти з території автомобільним транспортом, а також продовжують незаконне виробництво підакцизних товарів, без сплати обов'язкових платежів, якість яких не відповідає ДСТУ.

06 березня 2019 року на підставі ухвали слідчого судді Печерського районного суду міста Києва ОСОБА_12 було проведено обшук за адресою: Кіровоградська область, Кіровоградський район, селище Шостаківка, вул. Садова, земельні ділянки №№ 2а, 2б, 1б, 1в, які використовує ТОВ «Кіровоградська нафтова компанія», під час якого виявлено та вилучено: