Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/617/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
17.10.2019 року. Кропивницький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участі секретаря - ОСОБА_5 ,
прокурора - ОСОБА_6 ,
засудженого - ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції у м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 23.08.2019, якою відмовлено в задоволені клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув'язнення за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України,
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про зарахування йому в строк відбування покарання за період з 11 серпня 2013 року до набрання вироком законної сили строк тримання в місцях попереднього ув'язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.
За наслідком розгляду клопотання засудженого, суд першої інстанції прийшов до висновку, що клопотання задоволенню не підлягає, оскільки період, який просить засуджений ОСОБА_7 зарахувати йому в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 11.08.2013 по 17.12.2013, зараховано вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 03 лютого 2014 року. В подальшому у вироку від 20.05.2015 засудженому призначено покарання на підставі ст. 71 КК України, частково приєднано невідбуте покарання за вироком від 03.02.2014, та ухвалою Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 10.05.2016 зараховано ОСОБА_7 за вироком Комсомольського міського суду м. Кременчука Полтавської області від 29.09.2015, з 02.06.2015 по 29.10.22015 з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, тобто зазначений період вже зарахований і не може враховуватися наступними вироками.
Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить переглянути рішення суду першої інстанції та зарахувати йому у строк відбування покарання строк його попереднього ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши головуючого, засудженого, який просив апеляційну скаргу задовольнити та зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення з 11.08.2013 по 17.12.2013 з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, висновок прокурора, який просив апеляційну скаргу засудженого залишити без задоволення, дослідивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про необхідність задоволення в цій частині апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , виходячи з наступного.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання", зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув'язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув'язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Суд першої інстанції вказаних вимог закону дотримався не повною мірою.
Відповідно наданих для розгляду апеляційному суду матеріалів справи та ухвали суд суду першої інстанції вбачається, що вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 20 травня 2015 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднано невідбуте покарання за вироком цього ж суду від 03.02.2104 та за сукупністю вироків визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. Вказаний вирок набрав законної сили 15.07.2015.
Вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 29 вересня 2015 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки та на підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом зарахування частково відбутого покарання, призначеного вироком від 20.05.2015, остаточно призначено до відбуття покарання 5 років позбавлення волі. До вступу вироку в законну силу засудженому обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, строк відбування покарання рахувати з 02.06.2015, вказаний вирок набрав законної сили 29.10.2015.
Ухвалою Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 10.05.2016 зараховано засудженому, за вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 29 вересня 2015 року, строк з 02.06.2015 по 29.10.2015 з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, як зазначив суд першої інстанції вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 03 лютого 2014 року затверджено угоду про визнання винуватості та визнано ОСОБА_7 винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст.395 КК України та призначено покарання у виді одного місяця арешту. На підставі ч.4 ст.70, ст.72 КК України шляхом повного складання покарань, призначених за цим вироком та попереднім вироком від 17 грудня 2013 року, остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць та на підставі ст. ст.75, 76 КК України звільнено від покарання, з іспитовим строком на 2 роки.
При цьому в мотивувальній частині зазначеного вироку вказано про те, що у строк відбування покарання обвинуваченому підлягає зарахуванню строк тримання ОСОБА_7 під вартою, за вироком від 17 грудня 2013 року, з 11 серпня 2013 року по 17 грудня 2013 року (а.о.с. 38-41). Вказаний вирок набрав законної сили 05.03.2014.
Однак мотивувальною частиною вироку не призначається остаточне покарання та вона не вважається такою, відповідно до якої зараховується строк тримання під вартою.
Враховуючи зазначене і те, що в наданих апеляційному суду матеріалах справи відсутні данні про те, що у строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув'язнення з 11 серпня 2013 року по 17 грудня 2013 року, тому його апеляційна скарга в цій частині є обґрунтованою і підлягає задоволенню.
А тому посилання суду на те, що у мотивувальній частині вироку зазначено про необхідність зарахування засудженому у строк відбування покарання строку тримання ОСОБА_7 під вартою, є хибним.
Враховуючи зазначене, апеляційний суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув'язнення, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі у період з 11 серпня 2013 року по 17 грудня 2013 року, є обґрунтованим і підлягає задоволенню.
Керуючись ст. 376 ч.2, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України, суд
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 , - задовольнити.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 23.08.2019 - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_7 - задовольнити.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення з 11.08.2013 по 17.12.2013 з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.
Судді - підписи
Згідно з оригіналом
Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2