Справа № 11-cc/824/4084/2019 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2
07 серпня 2019 року місто Київ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу представника ОСОБА_6 в інтересах власника майна ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Деснянського районного суду міста Києва від 28 травня 2019 року, -
Цією ухвалою задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС третього слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у місті Києві ОСОБА_8 , яке погоджене із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури міста Києва ОСОБА_9 , і накладено арешт на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів.
Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, представник ОСОБА_6 подав в інтересах власника майна ОСОБА_7 апеляційну скаргу, в якій, вважаючи ухвалу слідчого судді незаконною, просить її скасувати та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання старшого слідчого. Зокрема, апелянт стверджує, що старшим слідчим в клопотанні не зазначено суму коштів, на яку необхідно накласти арешт. Крім того, автор апеляції вважає, що слідчий суддя, погоджуючись з доводами старшого слідчого, не обґрунтував, яким саме критеріям, визначеним у ст. 98 КПК України, відповідають грошові кошти. На думку апелянта, слідчим суддею не наведено будь-яких обґрунтувань, яким чином безготівкові грошові кошти, які зберігаються на рахунках у банку, можуть бути пов'язані з податковою звітністю ФОП ОСОБА_7 за 2017 - 2018 роки та як за допомогою цих коштів можливо довести інші обсяги його доходів, ніж задекларовані ФОП ОСОБА_7 у попередні податкові періоди. Також автор апеляції вказує, що в матеріалах справи відсутні будь-які відомості, які підтверджують здійснення розрахунків за товар у безготівковій формі з використанням вказаних рахунків у АТ КБ «Приват Банк». До того ж, апелянт відмічає, що в оскаржуваній ухвалі, попри те, що арешт накладений з метою забезпечення збереження грошових коштів як речових доказів, слідчий суддя жодним чином не обґрунтував, яке доказове значення можуть мати ці грошові кошти у даному кримінальному провадженні.
Сторони в судове засідання не з'явилися, про причини своєї неявки суд не повідомили, хоча про дату, час та місце судового засідання були завчасно проінформовані. Тому колегія суддів вирішила за можливе розглянути дану справу у відсутності сторін, що не суперечить положенням ч. 4 ст. 405, ч. 1 ст. 172 КПК України.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга представника власника майна ОСОБА_6 не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів провадження, слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у місті Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 32018100000000311, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19 грудня 2018 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 3 ст. 229 КК України.
Органами досудового розслідування встановлено, що фізична особа-підприємець ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) на території міста Києва, Київської та Чернівецької областей протягом 2017 - 2018 років шляхом відображення недостовірних даних в податковій звітності про обсяги доходів за фінансово-господарськими операціями щодо придбання мобільних телефонів, ноутбуків, настільних персональних комп'ютерів, планшетів, смарт-годинників марки «Iphone» різних моделей та аксесуарів до них, імпортованих з Китаю і США та їх подальшої реалізації підприємствам та фізичним особам за рахунок роздрібної та оптової торгівлі у не облікованій готівковій формі, ухилився від сплати податків, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.
Крім того, невстановлені особи спільно із ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) та ОСОБА_10 у торгових та сервісних приміщеннях на території України, у тому числі магазинах та торгівельних мережах з назвою « ІНФОРМАЦІЯ_1 », незаконно використовують знаки для товарів і послуг компанії «Еппл Інк.» (Apple Inс.), фірмового найменування, кваліфікованого значення походження товару, чим завдана матеріальна шкода у сумі понад 6 млн. грн., що є особливо великим розміром.
Відповідно до заяви про вчинене кримінальне правопорушення представника Компанії Еппл. Інк. (Apple Inc.) ОСОБА_11 , вищезазначена компанія є власником прав на численні словесні та зображувальні торговельні марки, зокрема, APPLE (міжнародна реєстрація № 956402, № 1378087), IPHONE (міжнародна реєстрація № 1303517, № 975076), IPOD (міжнародна реєстрація № 839467), IPAD міжнародна реєстрація № 1039213), AIRPODS (міжнародна реєстрація № 1276160), APPLE WATCH (міжнародна реєстрація № 1241169) та інші (далі також Торговельні марки), що зареєстровані та охороняються відповідно до вимог міжнародних договорів, Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг», в тому числі для товарів 09 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг, до яких відносяться мобільні телефони, зарядні пристрої, проводи та кабелі, навушники, аудіо обладнання, комп'ютерне обладнання та інше.
ОСОБА_7 зареєстрований як фізична особа-підприємець 25 жовтня 2013 року у Чернівецькому міському управлінні юстиції за номером 20380000000034953 та перебуває на обліку в Чернівецькій ОДПІ ГУ ДФС у Чернівецькій області, основний вид діяльності - роздрібна торгівля з лотків і на ринках іншими товарами, з 2013 року по теперішній час є платником єдиного податку другої групи, реєстраційний номер 1524125109566, та платником єдиного соціального внеску, реєстраційний номер 10000000045428. Місце реєстрації ОСОБА_7 : АДРЕСА_1 .
Відповідно до підпункту статті 291.4 Податкового кодексу України, суб'єкти господарювання, які застосовують спрощену систему оподаткування, обліку та звітності, поділяються на чотири групи платників єдиного податку. Друга група - фізичні особи-підприємці, які здійснюють господарську діяльність з надання послуг, у тому числі побутових, платникам єдиного податку та/або населенню, виробництво та/або продаж товарів, діяльність у сфері ресторанного господарства, за умови, що протягом календарного року відповідають сукупності таких критеріїв: не використовують працю найманих осіб або кількість осіб, які перебувають з ними у трудових відносинах, одночасно не перевищує 10 осіб; обсяг доходу не перевищує 1500000 гривень.
Відповідно до підпункту статті 293.8 Податкового кодексу України, платники єдиного податку другої групи, які перевищили у податковому (звітному) періоді обсяг доходу, визначений для таких платників у пункті 291.4 статті 291 цього Кодексу, в наступному податковому (звітному) кварталі за заявою переходять на застосування ставки єдиного податку, визначеної для платників єдиного податку третьої групи. Такі платники до суми перевищення зобов'язані застосувати ставку єдиного податку у розмірі 15 відсотків.
Окрім цього, оглянутими відомостями з Автоматизованої інформаційної системи «Податковий блок» встановлено загальну суму доходу за звітні (податкові) періоди фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 , а саме: за 2017 рік - 958630 грн., за 2018 рік - 970320 грн.
Таким чином, відповідно до чинного законодавства України, зокрема, Податкового кодексу України та матеріалів кримінального провадження вбачається факт подання платником недостовірних даних щодо обсягу доходів, оскільки, відповідно до матеріалів кримінального провадження, дохід ОСОБА_7 за реалізацію не облікованих мобільних телефонів та іншої техніки марки «Apple» досягає приблизно 5 млн. грн. за місяць.
Так, фізична особа-підприємець ОСОБА_7 , в порушення підпунктів статей 291.4, 293.8 Податкового кодексу України, перевищив за податкові (звітні) періоди 2017 та 2018 років обсяги доходів та ухилився від сплати єдиного податку в особливо великих розмірах шляхом заниження суми фінансового результату внаслідок подачі недостовірних даних в податкових деклараціях, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.
Вищевказані відомості про вчинення кримінальних правопорушень підтверджуються показаннями допитаного в якості свідка ОСОБА_12 , який пояснив, що фізична особа-підприємець ОСОБА_7 ухиляється від сплати податків в особливо великих розмірах та у своїй незаконній діяльності для пошуку клієнтів та подальшої реалізації відповідної не облікованої техніки марки «Apple» використовує мобільний додаток у мессенджері «Телеграм» за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 а також з метою подальшої реалізації не облікованих товарів марки «Apple» використовує свій особистий банківський рахунок з реквізитами ПАТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_2 , куди перераховуються відповідні грошові кошти за придбання/продаж вищевказаних не облікованих товарно-матеріальних цінностей.
Відповідно до оглянутих відомостей з інтернет-ресурсу, а саме інформаційного каналу мобільного додатку «Телеграм» за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 встановлено, що вищевказаний канал дійсно належить та використовується фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7 для пошуку потенційних клієнтів з метою подальшого збуту не облікованої техніки марки «Apple». У вказаному ресурсі встановлено велику кількість «рекламних» фото та прайс-лист (ціни) за придбання не облікованих мобільних телефонів, планшетів, ноутбуків марки «Apple», разом із ознаками ідентифікації причетних осіб до реалізації вказаного товару, а саме відповідних надписів на коробках та в самому опису до товарів, із зазначенням контактної особи (продавця техніки) з надписом « ОСОБА_13 », особистий номер телефону вказаної особи.
Крім того, в ході досудового розслідування даного кримінального провадження встановлено, що злочинна діяльність ОСОБА_7 продовжується і по теперішній час.
Під час проведення негласних слідчих (розшукових) дій по вказаному кримінальному провадженню підтверджено факт здійснення незаконної діяльності у вигляді зберігання та подальшого збуту не облікованої техніки марки «Apple» фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7 та факт використання ним банківських рахунків для перерахування грошових коштів з продажу не облікованої техніки марки «Apple».
У подальшому співробітниками СУ ФР ГУ ДФС у місті Києві проведено ряд обшуків у приміщеннях, які використовуються ОСОБА_7 у протиправній діяльності, де виявлено та вилучено велику кількість не облікованих товарів марки «Apple» (мобільних телефонів, планшетів, смарт-годининків), аксесуарів до них, запасних частин, обладнання та чорнових записів.
Так, в ході проведення обшуку 25 березня 2019 року на підставі ухвали слідчого судді Деснянського районного суду міста Києва ОСОБА_14 від 19 березня 2019 року, за адресою: АДРЕСА_2 , на шостому поверсі у відповідному нежитловому приміщенні виявлено та вилучено значну кількість не облікованих мобільних телефонів марки «Apple» різних моделей, пусті коробки для мобільних телефонів марки «Apple, аксесуари та запасні частини до мобільних телефонів марки «Apple» у великій кількості, чорнові записи та обладнання, яке використовувалось фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7 для збирання мобільних телефонів марки «Apple», запчастини до яких привозяться з території Китаю та США з метою їх подальшої реалізації на території України. Слід зазначити, що в ході проведеного обшуку на шостому поверсі за вищевказаною адресою також встановлено та вилучено чорнові записи щодо реалізації не облікованої техніки марки «Apple» ОСОБА_7 із зазначенням цін на товари, обсягів продажу тощо.
Крім цього, в ході обшуків ОСОБА_7 не пред'явлені відповідні документи, щодо придбання вказаних товарів марки «Apple» для здійснення підприємницької діяльності, але встановлено факт їх зберігання з метою подальшого збуту на території України, отримання не облікованої виручки та порушення норм, які визначені законодавчими актами України та які надають дозвіл на зборку мобільних телефонів марки «Apple» і їх подальшу реалізацію.
Відповідно до листа № 18034 від 06 травня 2019 року на вимогу в порядку ст. 93 КПК України за підписом представника компанії Еппл Інк. (Apple Inc.) ОСОБА_11 , Компанія не надавала дозволів (ліцензій) щодо використання власних знаків для товарів і послуг, в тому числі щодо реалізації нових та вживаних телефонів, аксесуарів та іншої техніки маркованої торговельними знаками компанії Еппл Інк. (Apple Inc.), а також щодо здійснення ремонту та реставрації такої продукції на ім'я ФОП ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) та за адресою: АДРЕСА_2 .
Крім того, в ході огляду вилучених чорнових записів, комп'ютерної техніки встановлено особистий банківський рахунок ОСОБА_7 № НОМЕР_3 , відкритий у ПАТ КБ «ПриватБанк», на який/з якого здійснюються грошові перекази за придбання/продаж не облікованої техніки марки «Apple».
Враховуючи викладене, як запевняють органи досудового розслідування, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що до вчинення даного кримінального правопорушення причетний фізична особа-підприємець ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 (РНОКПП НОМЕР_1 ), який у своїй незаконній діяльності у вигляді реалізації не облікованої техніки марки «Apple», ввезеної з Китаю та США з порушенням вимог митного контролю, використовує в тому числі для придбання/збуту техніки свої особисті банківські рахунки з реквізитами ПАТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та відкриті банківські рахунки як фізичної особи-підприємця в наступних банківських відділеннях: Чернівецька філія ПАТ КБ «ПриватБанк», місто Чернівці (код МФО 356282) - рахунки №№ НОМЕР_4 (українська гривня), НОМЕР_5 (українська гривня) та Філія AT «Укрексімбанк» (код МФО 356271) в місті Чернівцях - рахунок № НОМЕР_6 (українська гривня).
Слідство на підставі зібраних під час досудового розслідування матеріалів стверджує, що на вказані банківські рахунки, які використовуються ОСОБА_7 , надходили та надходять кошти від здійснення незаконної діяльності з придбання/продажу не облікованих товарів марки «Apple» від фізичних та юридичних осіб.
Органи досудового розслідування стверджують, що у них є достатньо підстав вважати, що зазначені рахунки використовуються ОСОБА_7 для вчинення кримінального правопорушення - надходять кошти, набуті кримінально протиправним шляхом.
Також кошти, що знаходяться на зазначених рахунках, як вказують органи досудового розслідування, є доказом факту та обставин, що встановлюються під час кримінального провадження та можуть бути використані з метою відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення.
28 травня 2019 року старший слідчий з ОВС третього слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у місті Києві ОСОБА_8 , за погодженням із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури міста Києва ОСОБА_9 , звернувся до Деснянського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на речові докази у кримінальному провадженні № 32018100000000311 від 19 грудня 2018 року, а саме на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів. Це клопотання мотивовано тим, що вищевказане майно, а саме кошти у безготівковій формі були набуті кримінально протиправним шляхом, тобто відповідають критеріям, визначеним у ст. 98 КПК України, а тому на них необхідно накласти арешт з метою забезпечення збереження їх як речових доказів.
28 травня 2019 року ухвалою слідчого судді Деснянського районного суду міста Києва дане клопотання старшого слідчого було задоволено.
Задовольняючи вказане клопотання, внесене в межах кримінального провадження № 32018100000000311, про накладення арешту на речові докази у кримінальному провадженні № 32018100000000311 від 19 грудня 2018 року, а саме на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів, слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, заслухав пояснення слідчого ОСОБА_15 та, дослідивши матеріали, які додані до клопотання, прийшов до правильного висновку, що існують достатні правові підстави для накладення арешту на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів, з огляду на те, що на це майно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, у зв'язку з чим підлягає арешту з метою забезпечення його збереження як речового доказу.
З урахуванням цього слідчий суддя, всупереч ствердженням апелянта, встановив належні правові підстави, передбачені ч. ч. 1, 3 ст. 170 КПК України, для задоволення клопотання старшого слідчого та накладення арешту на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів.
В свою чергу, матеріали провадження свідчать, що на цьому етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власника майна з метою, визначеною в п. 1 ч. 2 ст. 170 КПК України, тобто з метою забезпечення збереження цього майна як речового доказу у кримінальному провадженні.
Таким чином, колегія суддів вважає, що слідчий суддя обґрунтовано, у відповідності до вимог ст. ст. 132, 170 - 173 КПК України, наклав арешт на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів, врахувавши при цьому і наслідки від вжиття такого заходу забезпечення кримінального провадження для інших осіб та забезпечивши своїм рішенням розумність і співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.
Зважаючи на вищевикладене в сукупності з обставинами кримінального провадження, колегія суддів об'єктивно переконана, що слідчий суддя, накладаючи арешт на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фонду, діяв у спосіб і у межах чинного законодавства, арешт застосував на засадах розумності та співмірності, а тому доводи автора апеляції стосовно незаконності ухвали слідчого судді слід визнати непереконливими.
Порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали слідчого судді, колегією суддів не вбачається.
Враховуючи встановлені факти та відповідні їм правовідносини, колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала слідчого судді є законною і обґрунтованою, у зв'язку з чим її необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу представника ОСОБА_6 в інтересах власника майна ОСОБА_7 - без задоволення.
Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів -
Ухвалу слідчого судді Деснянського районного суду міста Києва від 28 травня 2019 року, якою задоволено клопотання старшого слідчого з ОВС третього слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у місті Києві ОСОБА_8 , погоджене із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури міста Києва ОСОБА_9 , і накладено арешт на кошти у безготівковій формі, що знаходяться на рахунках, які використовуються ОСОБА_7 (РНОКПП НОМЕР_1 ) як фізичною особою у АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та як фізичною особою-підприємцем у Чернівецькій філії АТ КБ «ПриватБанк» №№ НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , що відкриті у банківській установі АТ КБ «ПриватБанк» (МФО 305299), за винятком видаткових операцій виключно з платежів до бюджетів всіх рівнів та державних цільових фондів, - залишити без змін, а апеляційну скаргу представника ОСОБА_6 в інтересах власника майна ОСОБА_7 - залишити без задоволення.
Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.
__________________ ____________________ ____________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4