Справа № 456/3375/14-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/417/18 Доповідач: ОСОБА_2
10 жовтня 2019 року м. Львів
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 01.08.2014 року у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за №12013150130002710 від 31.12.2013 року про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Муроване, Пустомитівського району, Львівської області, українця, громадянина України, з середньо-спеціальною освітою, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , в даний час перебуває в приміщенні церкви «Божий Мир» за адресою: м. Львів, вул. Слобідська,1а, раніше судимого 02.03.2012 року Стрийським міськрайонним судом Львівської області за ч. 2 ст. 185 КК України до двох років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбуття покарання з іспитовим строком 1 рік 6 місяців, судимість якого не знята та не погашена, у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 122 КК України,
з участю прокурора - ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
встановила:
цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 122 КК України і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 8 місяців.
Відповідно до ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року та визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 10 місяців позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту затримання.
Запобіжний захід у виді особистого зобов'язання ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено без змін.
Вироком суду ОСОБА_7 визнаний винним у тому, що він 22.08.2012 року близько 00.30 год., перебуваючи поблизу магазину «Фіалка», що по вул. Шевченка, в м. Стрию, Львівської області, на ґрунті особистих неприязних відносин, які виникли раптово, наніс три удари кулаком в обличчя ОСОБА_9 , чим спричинив останньому тілесні ушкодження у вигляді перелому паростка нижньої щелепи праворуч зі зміщенням фрагментів, які згідно висновку експерта № 484 від 20.09.2014р. відносяться до середньої тяжкості тілесних ушкоджень за ознакою тривалого розладу здоров'я.
Прокурор у апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати та ухвалити свій вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 122 КК України, та призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 8 місяців.
На підставі ст. 71 КК України, частково приєднати невідбуте покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року та призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.
В обґрунтування скарги покликається на те, що суд першої інстанції при призначенні покарання за сукупністю вироків, не врахував положення ч. 4 ст. 71 КК України, про те, що остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого, який заперечив проти апеляційної скарги, дослідивши матеріали кримінального та судового провадження, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначеного у вироку злочину відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі не оспорюється.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Встановлено, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки та на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік 6 місяців.
Оскаржуваним вироком ОСОБА_7 визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 122 КК України, та йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 8 місяців, який він вчинив 22.08.2012 року в період іспитового строку призначеного за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року.
Суд першої інстанції, відповідно до ст. 71 КК України, до призначеного покарання частково приєднав покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року та визначив ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 10 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч. 4 ст. 71 КК України, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Суд першої інстанції при призначенні покарання допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, не застосувавши положення ч. 4 ст. 71 КК України.
З огляду на вищевказане порушення закону при призначенні покарання обвинуваченому, відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 15.09.2014 року підлягає скасуванню в цій частині із ухваленням нового вироку судом апеляційної інстанції на підставі ст. 420 КПК України.
Встановлено, що ОСОБА_7 22.08.2012 року близько 00.30 год., перебуваючи поблизу магазину «Фіалка», що по вул. Шевченка, в м. Стрию, Львівської області, на ґрунті особистих неприязних відносин, які виникли раптово, наніс три удари кулаком в обличчя ОСОБА_9 , чим спричинив останньому тілесні ушкодження у вигляді перелому паростка нижньої щелепи праворуч зі зміщенням фрагментів, які згідно висновку експерта № 484 від 20.09.2014р. відносяться до середньої тяжкості тілесних ушкоджень за ознакою тривалого розладу здоров'я.
При призначенні покарання ОСОБА_7 колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, який відноситься до злочинів середньої тяжкості, дані про особу обвинуваченого, який раніше притягався до кримінальної відповідальності за вчинення умисного злочину проти власності, вчинив злочин в період невідбутої частини покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року, перебував у розшуку з 23.12.2014 року. Дані обставини та правильність кваліфікації дій обвинуваченого учасниками процесу не ос порені, такі дії кваліфіковані вірно.
Тому, враховуючи молодий вік обвинуваченого, характеристику його особи, стан здоров'я, колегія суддів вважає за необхідне обрати покарання ОСОБА_7 у вигляді позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів, -
ухвалила:
апеляційну скаргу першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задовольнити.
Вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 01.08.2014 року в частині призначеного покарання скасувати.
Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 122 КК України, і призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 8 місяців.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднати покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 02.03.2012 року та визначити ОСОБА_7 остаточне покарання 2 (два) роки 1 (один) місяць позбавлення волі.
У решті вирок суду залишити без змін.
Вирок суду набирає законної сили з моменту проголошення, та на нього може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня його проголошення.
Судді :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4