09.09.2019 м.Дніпро Справа №904/2403/18
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),
суддів Подобєда І.М., Кощеєва І.М.,
розглянувши матеріали апеляційної скарги Нікопольської міської ради на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.07.2019 у справі №904/2403/18
за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Апекс Н", м.Дніпро
до відповідача: Нікопольської міської ради, м.Нікополь, Дніпропетровська область
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмета спору на стороні позивача: Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, м.Дніпро
про визнання недійсним рішення та визнання додаткової угоди укладеною,
Товариство з обмеженою відповідальністю "Апекс-Н" (надалі - ТОВ "Апекс-Н") звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою, в якій, з урахуванням поданих уточнень, просило суд:
- визнати недійсним п.3 рішення Нікопольської міської ради від 27.03.2015 №32-60/VII "Про надання ТОВ "Апекс-Н" в оренду земельної ділянки на вул. Шевченка, 81-а за фактичним розміщенням нежитлової будівлі";
- визнати недійсним п.9 договору оренди земельної ділянки по вул. Шевченка, 81-а у м.Нікополі Дніпропетровської області від 15.07.2015 (кадастровий номер 1211600000:03:009:0024 ), зареєстрованого 15.09.2015 за №24418989, в частині визначення розміру орендної ставки;
- з моменту набрання рішенням законної сили визнати укладеною додаткову угоду до договору оренди земельної ділянки по вулиці Шевченка, 81-а у м.Нікополі Дніпропетровської області від 15.07.2015 (кадастровий номер 1211600000:03:009:0024 ), зареєстрованого 15.09.2015 за №24418989, в редакції, зміст якої наведено в прохальній частині позову, і яка передбачає розмір орендної плати - 3% на рік від діючої нормативно грошової оцінки земель м.Нікополь з урахуванням щорічного коефіцієнта індексації.
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23.08.2018 у справі №904/2403/18 у задоволенні позову відмовлено.
Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 28.01.2019 у справі №904/2403/18 (головуючий суддя Орєшкіна Е.В., судді Широбокова Л.П., Кузнецова І.Л.) апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Апекс Н" залишено без задоволення; рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.08.2018 у справі №904/2403/18 залишено без змін.
Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.04.2019 рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.08.2018 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 28.01.2019 у справі №904/8832/17 скасовано; справу №904/2403/18 передано на новий розгляд до Господарського суду Дніпропетровської області.
На новому розгляді, рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 22.07.2019 у справі №904/2403/18 позовні вимоги задоволені; визнано недійсним пункт 3 рішення Нікопольської міської ради від 27.03.2015 №32-60/VІ "Про надання Товариству з обмеженою відповідальністю "Апекс Н" в оренду земельної ділянки на вул.Шевченка, 81а за фактичним розміщенням нежитлової будівлі"; з Нікопольської міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Апекс Н" стягнуто 7 929 грн. судового збору.
Не погодившись з вказаним рішенням, Нікопольська міська рада звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.
Згідно витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 02.09.2019 для розгляду справи №904/2403/18 визначено колегію суддів Центрального апеляційного господарського суду: головуючий суддя - Орєшкіна Е.В., судді: Кузнецова І.Л., Широбокова Л.П.
У зв'язку із перебуванням у відпустці суддів Кузнецової І.Л. та Широбокової Л.П. відбулась автоматична зміна складу колегії суддів. Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.09.2019 визначено для розгляду справи №904/2403/18 колегію суддів у складі: головуючий суддя Орєшкіна Е.В. (доповідач), судді: Кощеєв І.М. Подобєд І.М.
09.09.2019 головуючий суддя Орєшкіна Е.В. подала заяву про самовідвід у справі №904/2403/18.
Заява мотивована наявністю підстав, передбачених ч.3 ст. 36 Господарського процесуального кодексу України.
Так, під час дослідження матеріалів справи №904/2403/18 встановлено, що колегією суддів Центрального апеляційного господарського суду у складі головуючого судді: Орєшкіної Е.В. суддів: Кузнецової І.Л., Широбокової Л.П. 28.01.2019 прийнято постанову у справі №904/2403/18, яку було скасовано постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 16.04.2019.
Згідно з ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених ст.36 цього Кодексу.
Частиною 3 ст. 36 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.
Відповідно до ч. 1 ст. 38 Господарського процесуального кодексу України, з підстав, зазначених у ст. ст. 35, 36 і 37 цього Кодексу, суддя, секретар судового засідання, експерт, спеціаліст, перекладач зобов'язані заявити самовідвід.
Питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі (ч. 1 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України).
Розглянувши заяву про самовідвід головуючого судді Орєшкіної Е.В. колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню, оскільки суддя, який брав участь в розгляді справи, не може брати участі в новому розгляді справи у разі скасування постанови, прийнятої за його участі по цій справі.
Керуючись ст. ст. 35, 36, 38, 39, 40, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -
Заяву головуючого судді Орєшкіної Е.В. про самовідвід у справі №904/2403/18 задовольнити.
Справу №904/2403/18 передати для визначення складу суду, в порядку встановленому ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню.
Головуючий суддя Е.В. Орєшкіна
Суддя І.М. Подобєд
Суддя І.М. Кощеєв