Справа №491/687/19
19 липня 2019 року м. Ананьїв
Слідчий суддя Ананьївського районного суду Одеської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши клопотання слідчого СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Котовської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_4 , про надання тимчасового доступу до речей і документів, що знаходяться у володінні операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », подане в рамках досудового розслідування у кримінальному провадженні №12019160210000174, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 липня 2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, -
17 липня 2019 року до Ананьївського районного суду Одеської області надійшло клопотання слідчого СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Котовської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_4 , про надання тимчасового доступу до речей і документів, що знаходяться у володінні операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », подане в рамках досудового розслідування у кримінальному провадженні №12019160210000174, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 липня 2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України.
Клопотання подане з дотриманням вимог ст.ст.131, 132, 160 КПК України.
Зі змісту клопотання вбачається, що 2 липня 2019 року до чергової частини Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області надійшла заява ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , мешканки АДРЕСА_1 , про те, що 2 липня 2019 року, близько 7 години 30 хвилин, в АДРЕСА_1 , в сараї свого домогосподарства вона виявила крадіжку мопеда марки «Jonway», червоного кольору.
Відомості про вчинене кримінальне правопорушення слідчим СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП України в Одеській області майором поліції ОСОБА_3 , внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12019160210000174 від 02 липня 2019 року.
Досудовим розслідуванням встановлено, що в ніч з 1 на 2 липня 2019 року, невстановлена особа з приміщення не зачиненого сараю ОСОБА_5 , розташованого в дворі загального користування, за адресою: АДРЕСА_2 , заволоділа мопедом марки «Jonway», моделі «Sunny-50», червоного кольору, без номерного знаку, з номером рами «? НОМЕР_1 », який згідно талону на транспортний засіб належить ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , мешканцю АДРЕСА_3 та перебуває у фактичному володінні ОСОБА_5
3 липня 2019 року, по АДРЕСА_4 , на узбіччі проїжджої частини у кущах, було виявлено мопед марки «Jonway», моделі «Sunny-50», червоного кольору, який оглянуто в присутності ОСОБА_5 та понятих, де ОСОБА_5 впізнала свій мопед. Оглянутий мопед марки «Jonway», моделі «Sunny-50», червоного кольору, без номерних знаків, з номером рами «? НОМЕР_1 ».
Вказана адреса перебуває у зоні покриття базових станцій оператора мобільного зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » LAC:14106 CID:24471, 51311, 22527; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC:37051, CID:4923, 2012, 13923, 23566; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » LAC:45632, CID:61243, 61242, 61246, 52797.
У зв'язку з викладеним, з метою встановлення осіб, що причетні до вказаного кримінального правопорушення, шляхом перевірки інформації про з'єднання абонентів стільникового зв'язку у зоні покриття зазначених базових станцій, слідчий СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 звернувся до суду з даним клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів та просить суд: Зобов'язати ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (поштова адреса: АДРЕСА_5 ), ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (поштова адреса: АДРЕСА_6 ), ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (поштова адреса АДРЕСА_7 ), виготовити на паперовому та/або електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентських номерів сім-карток, які здійсненні через ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » LAC:14106 CID:24471, 51311, 22527; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC:37051, CID:4923, 2012, 13923, 23566; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » LAC:45632, CID:61243, 61242, 61246, 52797 у період часу з 22 години 00 хвилин 01 липня 2019 року до 02 години 00 хвилин 02 липня 2019 року, та забезпечити тимчасовий доступ й можливість вилучення заступником начальника відділення - начальника СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП України в Одеській області капітаном поліції ОСОБА_7 та групою слідчих у складі: ОСОБА_8 , ОСОБА_3 , наступної інформації: 1. Адреси розташування та номери базових станцій, які забезпечували зв'язок; 2. Типи з'єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS, MMS, GPRS, переадресація); 3. Дата, час та тривалість з'єднання, з'єднання нульової тривалості; 4. Ідентифікаційні ознаки кінцевого обладнання (абонентський номер сім-картки, ІМЕІ), ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв'язку; 5. Ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв'язку (абонент Б).
При цьому, слідчий у клопотанні зазначає, що інформація до якої планується отримати тимчасовий доступ знаходиться безпосередньо у володінні операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (поштова адреса: АДРЕСА_7 ), ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (поштова адреса: АДРЕСА_6 , факс: НОМЕР_2 ) та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (поштова адреса: АДРЕСА_8 , факс: НОМЕР_3 ).
Як зазначає слідчий, інформація яка перебуває у володінні операторів рухомого зв'язку, як сама по собі так і у сукупності з іншими зібраними під час досудового розслідування відомостями може сприяти розкриттю кримінального правопорушення, встановленню особи, яка вчинила це кримінальне правопорушення.
Особи, у володінні яких знаходиться інформація, до якої планується отримати тимчасовий доступ, будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце розгляду клопотання, у судове засіданні не з'явилися, про причини своєї неявки суду не повідомили.
При цьому, у відповідності до положень ч.4 ст.163 КПК України, неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.
Слідчий СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 у судове засідання з розгляду клопотання не з'явився, проте надав на адресу суду письмову заяву, в якій зазначає, що клопотання підтримує в повному обсязі, просить його задовольнити, справу розглядати без його участі.
Суд бере до уваги положення ч.1 ст.26 КПК України, якою визначено, що сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.
У зв'язку з чим, з урахуванням заяви слідчого, в якій він висловлює свою позицію щодо клопотання, слідчий суддя вважає за можливе розглядати клопотання за відсутності сторони кримінального провадження, яка його подала.
При цьому, у відповідності до положень ч.4 ст.107 КПК України у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, з урахуванням заяви слідчого, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність часткового задоволення клопотання з наступних підстав.
Частиною 1 статті 159 КПК України визначено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв'язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв'язку, без їх вилучення.
Частиною 1 статті 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
З доданого до клопотання витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань (а.с.4) вбачається, що СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області у складі групи слідчих: ОСОБА_3 та ОСОБА_8 здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №12019160210000174, за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, а саме таємного заволодіння невстановленою особою мопедом марки «Jonway», моделі «Sunny-50», червоного кольору, без номерного знаку, з номером рами «? НОМЕР_1 », який згідно талону на транспортний засіб належить ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , мешканцю АДРЕСА_3 та перебуває у фактичному володінні ОСОБА_5 .
З наведеного вбачається, що клопотання не підлягає задоволенню в частині зобов'язання ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » надати тимчасовий доступ до речей і документів заступнику начальника відділення - начальнику СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_7 , оскільки він не входить до групи слідчих, якою здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №12019160210000174 від 3 липня 2019 року.
Клопотання, у відповідності до положень ч.1 ст.160 КПК України, подане слідчим, який, як вбачається з §2 Кримінального процесуального кодексу України, є стороною обвинувачення, за погодженням з прокурором Котовської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_4 , який здійснює процесуальне керівництво у кримінальному провадженні.
Частиною 5 статті 163 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Однак, в порушення п.3 ч.5 ст.163 КПК України в клопотанні слідчий вказує, що зазначені в клопотанні документи знаходяться у операторів мобільного зв'язку, зокрема у ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (поштова адреса: АДРЕСА_8 , факс: НОМЕР_3 ), але в прохальній частині клопотання слідчий просить зобов'язати ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (поштова адреса: АДРЕСА_5 ) надати йому вказані в клопотанні документи (інформацію), тобто, в прохальній частині, вступній та у мотивувальній частині клопотання є невідповідність найменування осіб, у володінні яких знаходяться документи (інформація), які мають доказове значення у кримінальному провадженні, та до яких слідчий просить надати доступ з можливістю їх вилічення. У зв'язку з наведеним у суду немає можливості встановити дійсну особу, у володінні якої знаходяться зазначенні в клопотанні документи (інформація).
Зазначене у унеможливлює для суду однозначне встановлення особи, у володінні якої перебуває інформація до якої слідчий просить надати тимчасовий доступ, а саме: вежі базових станцій LAC:45632, CID:61243, 61242, 61246, 52797, у зв'язку з чим клопотання в даній частині задоволенню не підлягає.
При цьому, частиною 1 статті 162 КПК України визначено, що до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать: 1) інформація, що знаходиться у володінні засобу масової інформації або журналіста і надана їм за умови нерозголошення авторства або джерела інформації; 2) відомості, які можуть становити лікарську таємницю; 3) відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних дій; 4) конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю; 5) відомості, які можуть становити банківську таємницю; 6) особисте листування особи та інші записи особистого характеру; 7) інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо; 8) персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних; 9) державна таємниця.
З клопотання вбачається, що інформація, до якої планується отримати тимчасовий доступ перебуває у власності операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та містить інформацію про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, зміст, маршрути передавання.
Відповідно до частини 1 статті 1 Закону України «Про телекомунікації» оператор телекомунікацій - це суб'єкт господарювання, який має право на здійснення діяльності у сфері телекомунікацій із правом на технічне обслуговування та експлуатацію телекомунікаційних мереж.
З наведеного вбачається, що оператори мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », являються операторами телекомунікацій в розумінні Закону України «Про телекомунікації», оскільки вони є суб'єктами господарювання, що здійснюють діяльність у сфері телекомунікацій із правом на технічне обслуговування та експлуатацію телекомунікаційних мереж, на підставі відповідних ліцензій (ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » - Ліцензія серії ДЛ № 000311 від 09 березня 2016 року на надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв'язку з правом технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж і надання в користування каналів електрозв'язку на всій території України строком дії до 19 березня 2030 року; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » - Ліцензія серії АЕ №521968 від 1 квітня 2015 року на надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв'язку з правом технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж і надання в користування каналів електрозв'язку на всій території України строком дії до 1 квітня 2030 року, відомості про які доступні у вільному доступі на офіційних веб-сайтах зазначених суб'єктів господарювання.
З урахуванням викладеного, інформація до якої планується отримати тимчасовий доступ підпадає під визначення інформації, що містить охоронювану законом таємницю, відповідно до положень п.7 ч.1 ст.162 КПК України.
Частиною 6 статті 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Слідчий суддя вважає, що інформація до якої планується отримати тимчасовий доступ дійсно знаходиться у володінні операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що підтверджується копією довідки про результати радіотехнічного обстеження, проведеного співробітником підрозділу поліції від 2 липня 2019 року №16/3-1245, з якої вбачається, що місце скоєння кримінального правопорушення, досудове розслідування за яким здійснюється в рамках кримінального провадження №12019160210000174, знаходиться на території обслуговування веж стільникового зв'язку операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » LAC:14106 CID:24471, 51311, 22527; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC:37051, CID:4923, 2012, 13923, 23566.
Частиною 1 статті 91 КПК України визначено, що у кримінальному провадженні підлягають доказуванню: 1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення); 2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення; 3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат; 4) обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом'якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження; 5) обставини, що є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності або покарання; 6) обставини, які підтверджують, що гроші, цінності та інше майно, які підлягають спеціальній конфіскації, одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від такого майна, або призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення чи винагороди за його вчинення, або є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов'язаного з їх незаконним обігом, або підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення; 7) обставини, що є підставою для застосування до юридичних осіб заходів кримінально-правового характеру.
При цьому, інформація про з'єднання абонентів, які перебували в зоні дії зазначених базових станцій дійсно може надати відомості, щодо осіб, які перебували на місці скоєння кримінального правопорушення в час його скоєння може надати органам досудового розслідування відомості про особу, що його скоїла, що в свою чергу сприятиме встановленню обставин, які підлягають доказуванню, у кримінальному провадженні, відповідно до положень ст.91 КПК України.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 110, 159-166, 369-371 КПК України, слідчий суддя,-
Клопотання слідчого СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Котовської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_4 , про надання тимчасового доступу до речей і документів, що знаходяться у володінні операторів мобільного (рухомого) зв'язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », подане в рамках досудового розслідування у кримінальному провадженні №12019160210000174, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02 липня 2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, - задовольнити частково.
Зобов'язати ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (поштова адреса: АДРЕСА_6 ), ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (поштова адреса: АДРЕСА_9 ), виготовити на паперовому та/або електронному носії документ, що містить інформацію про телефонні дзвінки абонентських номерів сім-карток, які здійсненні через ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » LAC:14106 CID:24471, 51311, 22527; ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » LAC:37051, CID:4923, 2012, 13923, 23566 у період часу з 22 години 00 хвилин 01 липня 2019 року до 02 години 00 хвилин 02 липня 2019 року, та забезпечити тимчасовий доступ й можливість вилучення групою слідчих у складі: слідчого СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_8 та слідчого СВ Ананьївського ВП Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , наступної інформації:
1. Адреси розташування та номери базових станцій, які забезпечували зв'язок.
2. Типи з'єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS, MMS, GPRS, переадресація).
3. Дата, час та тривалість з'єднання, з'єднання нульової тривалості.
4. Ідентифікаційні ознаки кінцевого обладнання (абонентський номер
сім-картки, ІМЕІ), ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв'язку.
5. Ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв'язку (абонент Б).
В задоволенні клопотання в іншій частині відмовити.
Роз'яснити, що відповідно до вимог ст. 165 КПК України, особа, яка зазначена в ухвалі слідчого судді про тимчасовий доступ речей і документів як володілець речей або документів, зобов'язана надати тимчасовий доступ до зазначених в ухвалі речей і документів особі, зазначеній у відповідній ухвалі слідчого судді. Зазначена в ухвалі слідчого судді, особа зобов'язана пред'явити особі, яка зазначена в ухвалі як володілець речей і документів, оригінал ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів та вручити її копію. Особа, яка пред'являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів, зобов'язана залишити володільцю речей і документів опис речей і документів, які були вилучені на виконання ухвали слідчого судді. На вимогу володільця особою, яка пред'являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів, має бути залишено копію вилучених документів. Копії вилучених документів виготовляються з використанням копіювальної техніки, електронних засобів володільця (за його згодою) або копіювальної техніки, електронних засобів особи, яка пред'являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів.
Повідомити, що згідно зі ст. 166 КПК України, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів. У разі, якщо дозвіл на проведення обшуку надано за клопотанням сторони захисту, слідчий суддя, доручає забезпечення його проведення слідчому, прокурору або органу внутрішніх справ за місцем проведення цих дій. Проведення обшуку здійснюється за участю особи, за клопотанням якої надано дозвіл на його проведення, згідно з положеннями цього Кодексу.
Строк дії даної ухвали один місяць з дня її ухвалення.
Ухвала оскарженню не підлягає.
У відповідності до положень ч.5 ст.532 КПК України ухвала слідчого судді, яка не може бути оскаржена набирає законної сили з моменту її оголошення.
Слідчий суддя: ОСОБА_1