65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua
веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua
про витребування доказів,
закриття підготовчого провадження та
призначення справи до розгляду по суті
"10" червня 2019 р. Справа № 916/680/19
Господарський суд Одеської області у складі:
судді Малярчук І.А.,
за участю представників сторін:
позивача: Чернишева А.О., згідно ордеру №373581 від 14.03.2019р.; Кондраков В.В., згідно договору від 09.04.2019р.
відповідача - ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт": Твердохлібова В.Г., згідно ордеру №332002 від 06.06.2019р.
відповідача - державного реєстратора Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинської С.А.: не з'явився
відповідача - ТОВ "Єнікіой": не з'явився,
дослідивши матеріали справи №916/680/19 за позовом ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 ; адреса для листування: АДРЕСА_2 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Систем Сек'юріті Консалт" (65058, м. Одеса, вул.Зоопаркова,4, офіс 5), Державного реєстратора Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинської Світлани Анатоліївни ( АДРЕСА_3), Товариства з обмеженою відповідальністю "Єнікіой" (68320, Одеська область, Кілійський район, с.Новоселівка, вул.Бессарабська,65А) про визнання недійсним рішення, оформленого протоколом загальних зборів, визнання протиправоною та скасування реєстраційної дії,
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.03.2019р. відкрито провадження у справі №916/680/19, постановлено розглядати справу в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання суду на 15.04.2019р. о 12год.00хв., призначено до розгляду у судовому засіданні 15.04.2019р. о 12год.00хв. клопотання позивача про витребування доказів в частині витребування доказів у ТОВ "Єнікіой".
У судовому засіданні 15.04.2019р. оголошено протокольну перерву до 24.04.2019р. об 11год.45хв.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.04.2019р. продовжено строк проведення підготовчого провадження до 17.06.2019р. включно, відкладено підготовче засідання суду на 29.05.2019р. о 10год.30хв.
Ухвалою від 29.05.2019р. відкладено підготовче засідання суду на 10.06.2019р. об 11год.40хв., призначено до розгляду у судовому засіданні 10.06.2019р. клопотання ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт" про витребування доказів від 27.05.2019р. за вх.№2-2503/19.
Так, у клопотанні від 27.05.2019р. за вх.№2-2503/19 заявник просить суд витребувати у ТОВ «Єнікіой» (код ЄДРПОУ 03766033, 68320, Одеська обл., Кілійський район, с.Новоселівка, вул. Бессарабська, 65А) оригінал заяви, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах учасників ТОВ «Єнікіой» 08.09.2018р.
В обґрунтування вказаного клопотання ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт" зазначає, що ним подано заперечення на відповідь на відзив позивача, в якому відповідач посилається на заяву, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах учасників ТОВ «Єнікіой» засновниками, у тому числі позивачем - ОСОБА_2 У даній заяві учасники свідчать, що вони приймали участь у Загальних зборах товариства 08.09.2018р., на яких розглядалося питання щодо збільшення статутного капіталу товариства. Учасники засвідчили, що рішення по даному питанню було прийнято одноголосно, без зауважень та пропозицій. Однак, у відповідача наявна лише копія даної заяви, яку відповідач просить долучити до матеріалів справи, а оригінал заяви наявний у відповідача ТОВ «Єнікіой». 17.05.2019 року представник відповідача ТОВ «Систем сек'юріті консалт», адвокат Попроцький Д.М., направив ТОВ «Єнікіой» адвокатський запит щодо отримання оригіналу зазначеної заяви, на який ТОВ «Єнікіой» надало відповідь, в якій зазначило, що оригінал заяви буде надано лише на вимогу суду.
10.06.2019р. ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт" за вх.№11515/19 подав до суду уточнення клопотання про витребування доказів, де просить суд витребувати у ТОВ «Єнікіой» (код ЄДРПОУ 03766033, 68320, Одеська обл., Кілійський район, с. Новоселівка, вул. Бессарабська, 65А) заяву, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах ТОВ «Єнікіой» засновниками, у тому числі ОСОБА_2 , 08.09.2018 р . В обґрунтування заявленого товариство зазначило, що під час надання відзиву на позовну заяву ТОВ «Систем сек'юріті консалт» не було подано клопотання про витребування доказів у зв'язку із тим, що ТОВ «Єнікіой» є одним із відповідачів по даній справі, а отже наділено правом подавати заяви по суті справи, в тому числі і відзив. Заявник вказує, що оскільки заява, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах ТОВ «Єнікіой» засновниками, у тому числі ОСОБА_2 , 08.09.2018 р. , яку ТОВ «Систем сек'юріті консалт» вважає необхідною для підтвердження дійсних обставин справи, знаходиться у ТОВ «Єнікіой», вона мала бути надана саме ТОВ «Єнікіой» разом із відзивом. У зв'язку із ненаданням ТОВ «Єнікіой» відзиву у встановлений ухвалою про відкриття провадження у справі від 18.03.2019р. строк, та як наслідок не надання суду відповідних доказів, в тому числі заяви, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах ТОВ «Єнікіой» 08.09.2018 р., представник ТОВ «Систем сек'юріті консалт» адвокат Попроцький Д.М. був вимушений звернутись на ім'я ТОВ «Єнікіой» з відповідним адвокатським запитом. Відповідно до відповіді отриманої від ТОВ «Єнікіой» у вигляді листа, долученого до клопотання про витребування доказів, ТОВ «Єнікіой» в особі керівника Стоєва М.П. відмовилось надавати оригінал заяви, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах ТОВ «Єнікіой» засновниками 08.09.2018 р., однак, повідомив, що оригінал документу зберігається саме у ТОВ «Єнікіой» і буде надано на вимогу суду. Так як ТОВ «Систем сек'юріті консалт» не є володільцем запитуваної заяви, то не зміг її надати до суду, не міг передбачити, що ТОВ «Єнікіой» не буде надано відзиву та доказів необхідних для підтвердження дійсних обставин справи.
06.06.2019р. за вх.№11359/19 до суду від позивача надійшло заперечення на клопотання про витребування доказів, в якому позивач вказує, що ухвалою від 18.03.2019р. судом було встановлено строк для реалізації права на подання відзиву, позаяк і на клопотання про витребування доказів, до 15.04.2019р. включно (п.10 ухвали), у зв'язку з чим клопотання про витребування доказів подано з порушенням ч.3 ст.80 ГПК України. Посилаючись на правову позицію Верховного суду, викладену у постанові від 18.04.2019р. по справі №904/3185/18, позивач вказає, що, якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом чи судом строк з об'єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити доказ, який не може бути подано, причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк, надати докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу, однак, клопотання ТОВ «Систем сек'юріті консалт» про витребування доказів вказаної інформації не містить. Також позивач вказує, що адвокатський запит про надання оригіналу заяви учасників ТОВ «Єнікіой», який відсутній в матеріалах справи та не доданий відповідачем до клопотання, був адресований ТОВ «Єнікіой» лише 17.05.2019р., тобто, вже після встановленого судом строку для подання доказів, у зв'язку з чим відмова ТОВ «Єнікіой» була отримана лише 23.05.2019р. Окрім зазначеного, адвокатський запит від 17.05.2019 р. не додано до клопотання про витребування доказів, підтвердження направлення адвокатського запиту ТОВ «Єнікіой» також в матеріалах справи відсутнє, з огляду на що позивач вбачає штучність відмови ТОВ «Єнікіой» та не вчинення ТОВ "Систем сек'юріті консалт" реальних заходів задля отримання оригіналу заяви учасників ТОВ "Єнікіой". Також позивач звертає увагу суду на те, що відзив був підписаний тим же адвокатом, що й клопотання про витребування доказів, а саме ПопроцькимД . М. , та у відзиві на позовну заяву не зазначено про заяву учасників ТОВ "Єнікіой". Отже, вищевказані обставини, на думку позивача, не обґрунтовують причин, з яких доказ об'єктивно не міг бути поданим у зазначений судом строк, із чого позивач не вбачає підстав для задоволення клопотання про витребування доказів.
Крім того, у запереченні позивач зазначив, що вважає заяву учасників ТОВ «Єнікіой» неналежним доказом участі позивача у спірних зборах з огляду на те, що рішенням спірних зборів схвалено збільшення статутного капіталу ТОВ «Єнікіой» шляхом здійснення додаткового внеску учасником ТОВ "Систем сек'юріті консалт". Згідно вимог ст.ст.33, 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення, прийняті учасниками щодо питань порядку денного, фіксуються у документі - протоколі, до вказаного документа закон передбачає суворі вимоги. Так, абз.2 ч.5 ст.17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" вимагає, щоб справжність підписів учасників, які голосували за рішення, зазначені у пп.а), б) цієї частини, була засвідчена нотаріально. Одним з рішень, зазначених у пп.а) п.3 ч.5 ст.17 вказаного Закону є рішення загальних зборів учасників товариства про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників. Таким чином, підпис кожного з учасників, який голосував на спірних загальних зборах повинен бути засвідчений нотаріально. В свою чергу, п.п.13, 16 глави 2 Інструкції про вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Мінюсту від 03.03.2004р. №20/5, вказують, що нотаріально посвідчувані правочини, а також заяви та інші документи підписуються у присутності нотаріуса, який встановлює особу за паспортом або іншими документами, які унеможливлюють будь-які сумніви щодо особи громадянина. Із наведеного позивач робить висновок, що до предмету доказування у цій справі належить доведення обставин, що вказують на додержання вимог закону з оформлення рішення загальних зборів від 08.09.2018р. стосовно збільшення статутного капіталу ТОВ «Єнікіой», у зв'язку з чим заява учасників ТОВ «Єнікіой», не може досліджуватись в якості належного, допустимого та достовірного доказу додержання процедури оформлення рішень спірних загальних зборів з питань збільшення статутного капіталу.
Учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї. У клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується; обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання (ч.ч.1, 2, 3 ст.81 ГПК України).
Враховуючи те, що володільцем запитуваної у клопотанні ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт" заяви є саме ТОВ «Єнікіой», який мав таку заяву в якості доказу подати до справи, чого з його боку зроблено не було, заявник звертався до ТОВ «Єнікіой» з метою отримання оригіналу такої заяви, на що отримав відмову, суд вбачає підстави для задоволення клопотання ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт" від 27.05.2019р. за вх.№2-2503/19 про витребування доказів.
За результатами проведення підготовчого засідання 10.06.2019р., судом виконано всі завдання підготовчого провадження, що передбачені положеннями ст.182 ГПК України, у зв'язку з чим суд закриває підготовче провадження та призначає розгляд справи по суті.
Керуючись п.3 ч.2 ст.185, ст.ст.80, 81, 120, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Задовольнити клопотання ТОВ "Систем Сек'юріті Консалт" від 27.05.2019р. за вх.№2-2503/19 про витребування доказів.
2. Витребувати у ТОВ «Єнікіой» (68320, Одеська обл., Кілійський район, с. Новоселівка, вул. Бессарабська, 65А, код ЄДРПОУ 03766033) заяву, що була підписана усіма присутніми на Загальних зборах ТОВ «Єнікіой» засновниками, у тому числі Доаге М.І., 08.09.2018р.
3. Закрити підготовче провадження по справі №916/680/19.
4. Призначити справу до розгляду по суті у судовому засіданні на 18.06.2019р. о 12год.20хв.
5. Засідання відбуватиметься у залі судових засідань №12 у приміщенні Господарського суду Одеської області, за адресою: м. Одеса, пр-т Шевченка,29, тел. (0482) 307-976.
6. Повідомити сторін, що у разі подання ними на стадії розгляду справи по суті заяв чи клопотань, вони мають бути супроводжені обґрунтуванням поважності причин їх не подання на стадії підготовчого провадження та доказами на користь такого.
7. У відповідності до ч.2 ст.235 ГПК України ухвала набрала законної сили 10.06.2019р. та гідно ч.2 ст.254, ст.255 ГПК України оскарженню окремо від рішення суду не підлягає.
8. Повну ухвалу складено 11.06.2019р.
Суддя І.А. Малярчук