04 березня 2010 р. № 8/210/09
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого Грейц К.В.,
суддів:Глос О.І., Бакуліної С.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч"
на постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 17.11.2009 р.
у справі№8/210/09
Господарського суду Запорізької області
за позовом1. ОСОБА_4
2. ОСОБА_5
доВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч"
провизнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч", які викладені у протоколі від 16.04.2009 р. №11
у судовому засіданні взяли участь представники:
від позивача-1:не з'явився
від позивача-2:не з'явився
від відповідача:Біленко О.В.
Рішенням господарського суду Запорізької області від 08.09.2009 р. у справі №8/210/09 (суддя Попова І.А.), залишеним без змін постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 17.11.2009 р. (судді: Яценко О.М., Зубкова Т.П., Шевченко Т.М.), позовні вимоги задоволено: визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Запоріжсортнасіннє овоч" від 16.04.2009 р., викладені у протоколі №11; стягнуто з ВАТ "Запоріж сортнасіннєовоч" на користь ОСОБА_4 397,50 грн. судових витрат.
У касаційній скарзі ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч" просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 08.09.2009 р., постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 17.11.2009 р. у справі №8/210/09 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_4 та ОСОБА_5, посилаючись на порушення господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, а саме: ст.ст. 33, 43 Господарського процесуального кодексу України, оскільки: по-перше, ОСОБА_4, хоча і не була повідомлена про проведення 16.04.2009 р. загальних зборів ВАТ "Запоріжсортнасіннє овоч", однак її відсутність або присутність на загальних зборах жодним чином не могла вплинути на результати прийняття рішень загальними зборами, оскільки ОСОБА_4 володіє лише 0,0271% акцій ВАТ "Запоріжсортнасіннє овоч"; по-друге, відповідно до ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України обов'язок доказування певних обставин лежить на стороні, яка на них посилається, однак ОСОБА_5 не надав доказів у підтвердження знаходження його на місці проведення загальних зборів акціонерів ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч" 16.04.2009 р.; по-третє, в порушення ст. 43 Господарського процесуального кодексу України судами не встановлено які безпосередньо права і законні інтереси позивачів було порушено оскаржуваними рішеннями загальних зборів.
Відповідно до розпорядження заступника Голови Вищого господарського суду України Осетинського А.Й. від 03.03.2010 р. №02.03-10/118 змінено склад колегії суддів та призначено колегію суддів у складі: головуючого -судді Грейц К.В., суддів: Глос О.І., Бакуліної С.В.
Позивачі не скористалися своїм процесуальним правом на участь своїх представників у судовому засіданні касаційної інстанції.
Заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши матеріали справи та проаналізувавши на підставі встановлених у них фактичних обставин правильність застосування гос подарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція виходить із обставин, встановлених у справі господарськими судами першої та апеляційної інстанцій, а саме.
Господарськими судами першої та апеляційної інстанцій встановлено наступне.
Позивачі є власниками простих іменних акцій емітованих відкритим акціонерним товариством "Запоріжсортнасіннєовоч", а саме позивач-1 -ОСОБА_4 володіє 828 шт. акцій (що становить 0,0271 %), позивач-2 -ОСОБА_5 володіє 3000 шт. акцій (що становить 0,0980% від загальної кількості акцій).
16.04.2009 р. відбулися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запоріжсортнасіннєовоч". Для участі в загальних зборах акціонерів зареєструвалося 20 осіб, що у сукупності володіють 85,80% від загальної кількості акцій.
Зборами прийняті рішення з порядку денного:
1. Звіт правління про результати господарської та фінансової діяльності на 2008 р.
2. Звіт ревізійної комісії і наглядової ради та висновки за річним звітом 2008 р.
3. Затвердження річного звіту та балансу на 2008 р.
4. Внесення змін до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.
5. Обрання та відкликання органів правління, наглядової ради, ревізійної комісії.
Акціонери ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч" ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які не були повідомлені в установленому статутом товариства і законом порядку про проведення загальних зборів, внаслідок чого їх корпоративні права було порушено, звернулися до господарського суду Запорізької області з позовом до ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч", оформ лених протоколом №11 від 16.04.2009 р. на підставі ст.ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства", ст. 167 Господарського кодексу України, обґрунтовуючи позовні вимоги тим, що: по-перше, позивач-1 взагалі не була персонально повідомлена про проведення загальних зборів акціонерів 16.04.2009 р., а позивач-2 в порушення вимог закону та статуту був повідомлений про проведення загальних зборів не за 45 днів, а за 36; по-друге, у зв'язку з перенесенням часу проведення реєстрації учасників зборів з 10 год. 00 хв. (зазначеного в повідомленні про проведення зборів) на 12 год. 00 хв. без повідомлення про це акціонерів, відсутності на місці проведення реєстрації реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч", позивач-2 був позбавлений можливості зареєструватися, і прочекавши більше години, вимушений був покинути місце проведення зборів; по-третє, у зв'язку з порушенням відповідачем порядку скликання загальних зборів було порушено корпоративні права позивачів на участь в управлінні товариством, зокрема, брати участь у загальних зборах, права голосувати з питань, включених до порядку денного, права вносити пропозиції до порядку денного, знайомитися з документами, пов'язаними з порядком денним, та інш.
Задовольняючи позовні вимоги, господарські суди першої та апеляційної інстанцій виходили з того, що: по-перше, відповідачем не дотримано встановленого законом і статутом порядку скликання загальних зборів щодо персонального повідомлення всіх акціонерів про проведення зборів, оскільки позивача-1 взагалі не було повідомлено персонально про проведення загальних зборів 16.04.2009 р., а при повідомленні позивача-2 було порушено встановлений законом і статутом 45-денний строк для повідомлення; по-друге, позивача-2 було позбавлено можливості зареєструватися для участі в загальних зборах у зв'язку з перенесенням реєстрації учасників з 10 год. 00 хв. (часу, встановленого в повідомленні про проведення зборів) на 12 год. 00 хв. без попередження про це акціонерів, у зв'язку з чим позивач-2, не дочекавшись реєстрації, залишив місце проведення зборів; по-третє, факт порушення вимог чинного законодавства при скликанні загальних зборів акціонерів, зокрема відсутності персонального повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів підтверджено крім матеріалів справи також постановою №106-ЗП від 26.05.2009 р. Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; по-четверте, внаслідок неповідомлення в установленому законом порядку про проведення загальних зборів було порушено права позивачів на інформацію про діяльність товариства, в т.ч. про проведення загальних зборів, на участь у загальних зборах товариства, на участь у формуванні органів управління товариства, на участь у прийнятті рішень з інших питань, що віднесені до компетенції загальних зборів.
Доводи відповідача про те, що відсутність акціонерів, не повідомлених в установленому законом порядку про проведення загальних зборів, не могла істотно вплинути на прийняття рішень загальних зборів у зв'язку з прийняттям рішень особами, що в сукупності володіють 85,8% від загальної кількості голосів, не були взяті до уваги господарськими судами, оскільки (за висновком господарських судів) участь в управлінні товариством не обмежується лише голосуванням на загальних зборах.
Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що висновки господарських судів першої та апеляційної інстанцій про наявність підстав для задоволення позову є законними та обґрунтованими з огляду на наступне.
Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи.
Позовні вимоги обґрунтовано порушенням корпоративних прав позивачів на участь в управлінні товариством внаслідок неповідомлення позивачів в установленому законом і статутом товариства порядку про проведення загальних зборів акціонерів 16.04.2009 р. (т. 1, а.с. 2).
Відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права -це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та класу акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.
Порядок скликання загальних зборів акціонерів врегульовано ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до якої про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного фонду акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації; будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом; до скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів; загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:
-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Слід зазначити, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:
-прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст. 41, 42 Закону України "Про господарські товариства");
-прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства");
-прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст.ст. 40, 45 Закону України "Про господарські товариства").
Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства; якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства; права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").
Відповідно до п. 9.2.1 статуту вищим органом товариства є збори, у яких мають право брати участь всі акціонери, незалежно від кількості акцій, власниками яких вони є.
Відповідно до п. 9.2.5 статуту ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч" про проведення зборів держателі іменних акцій повідомляються персонально рекомендованими листами. Крім того, загальне повідомлення про проведення зборів та порядок денний друкується в засобах масової інформації з дотриманням вимог Закону України "Про господарські товариства". Повідомлення повинно бути зроблено не пізніше як за 45 днів до дати скликання зборів.
Господарськими судами встановлено, матеріалами справи підтверджено та відповідачем не заперечується факт неповідомлення позивача-1 про проведення загальних зборів 16.04.2009 р. з огляду на наявність у неї лише 828 шт. акцій, що становить 0,0271 % від загальної кількості акцій.
Також господарськими судами встановлено та відповідачем не заперечується порушення відповідачем встановленого законом і статутом 45-денного строку для повідомлення позивача-2 про проведення загальних зборів 16.04.2009 р. у зв'язку з надісланням повідомлення на його адресу лише 10.03.2009 р.
Факт порушення встановленого ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" порядку скликання загальних зборів відповідачем підтверджено також Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (акт №104-ЗП про правопорушення на ринку цінних паперів від 06.05.2009 р. -т. 1, а.с. 115; постанова про порушення справи від 24.04.2009 р. -т. 1, а.с. 114; лист від 18.08.2009 р. №04/20/1823 -т. 1, а.с. 113).
Окрім того, господарськими судами встановлено та матеріалами справи підтверджено ( т. 1, а.с. 57) факт перенесення відповідачем реєстрації учасників зборів з 10 год. 00 хв. 16.04.2009 р. (часу, зазначеного в повідомленні про проведення збрів) на 12 год. 00 хв., що позбавило позивача-2 можливості зареєструватися при прибутті на місце проведення зборів у встановлений у повідомленні час, у зв'язку з чим останній залишив місце проведення зборів.
Господарськими судами встановлено, що відповідачем не подано доказів повідомлення акціонерів про перенесення часу проведення реєстрації і зборів, а доводи відповідача про затримку проведення реєстрації акціонерів у зв'язку з затримкою видачі реєстру з технічних причин спростовано листом реєстратора ПАТ КБ "ПриватБанк" (який на запит суду повідомив, що затримки в видачі реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Запоріжсортнасіннє овоч" станом на 16.04.2009 р. з боку реєстратора не було -т. 1, а.с. 135).
Господарськими судами встановлено факт порушення прав і законних інтересів позивачів внаслідок допущених відповідачем порушень при скликанні і проведенні загальних зборів акціонерів ВАТ "Запоріжсортнасіннє овоч" 16.04.2009 р., а саме права на:
? інформацію про діяльність товариства, у т.ч. про проведення загальних зборів акціонерів товариства, що визначені ч. 1 ст. 88 Господарського кодексу України, ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", п. 7.1. статуту;
? участь у загальних зборах акціонерів товариства, що визначені ч. 1 ст. 159 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства";
? участь у формуванні органів управління товариства, що визначені ч. 2 ст. 159 Цивільного кодексу України;
? участь у прийнятті рішень з інших питань, що віднесені законодавством та статутом до компетенції загальних зборів акціонерів, що визначені ч. 1, 2 ст. 159 Цивільного кодексу України, ч.ч. 5-7 ст. 41, ч. 2 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства".
Доводи відповідача про те, що неприйняття позивачами участі в загальних зборах не могло вплинути на результати голосування на зборах, у зв'язку з чим не може бути підставою для визнання недійсними рішень, цілком правомірно не було взято до уваги господарськими судами, оскільки господарськими судами встановлено факт порушення прав і законних інтересів позивачів внаслідок прийняття рішень загальних зборів без їх участі, а участь в управлінні товариством (права на яке були позбавлені позивачі) не обмежується лише голосуванням на загальних зборах.
За таких обставин, встановлені господарськими судами першої та апеляційної інстанцій з дотриманням правил ст. 43 Господарського процесуального кодексу України факти, на підставі яких касаційна інстанція відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України перевіряє правильність застосування норм матеріального та процесуального права при вирішенні спору, спростовують доводи касаційної скарги щодо порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.
З огляду на викладене, підстав для скасування постанови Запорізького апеляційного господарського суду від 17.11.2009 р. у справі №8/210/09 не вбачається.
Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1115, 1117, п. 1 ст. 1119, ст. 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу ВАТ "Запоріжсортнасіннєовоч" на постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 17.11.2009 р. у справі №8/210/09 залишити без задоволення, а постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 17.11.2009 р. у справі №8/210/09 -без змін.
ГоловуючийК.Грейц
Судді:О.Глос
С.Бакуліна