вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua
"22" травня 2019 р. Справа№ 910/7103/17
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Отрюха Б.В.
суддів: Грека Б.М.
Остапенка О.М.
Секретар судового засідання: Камінська Т.О.
За участю представників: відповідно до протоколу судового засідання від 22.05.2019.
розглянувши апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М.
на постанову Господарського суду міста Києва від 26.11.2018
у справі № 910/7103/17 (суддя Яковенко А.В.)
за заявою Публічного акціонерного товариства "Сбербанк"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал"
про банкрутство
У квітні 2017 року Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" звернулося до суду з заявою про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал".
Постановою Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 у справі № 910/7103/17 припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал". Припинено повноваження розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" - арбітражного керуючого Добровольського Анатолія Петровича. Визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал". Відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" арбітражного керуючого Левченка Василя Миколайовича. Підприємницьку діяльність банкрута завершено. Припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута та вчинено інші процесуальні дії.
Не погоджуючись з вказаною постановою суду першої інстанції, уповноважена особа засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутська Н.М. звернулась до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати постанову Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 у справі № 910/7103/17 про визнання боржника банкрутом та передати справу на розгляд до Господарського суду міста Києва в іншому складі суду.
Крім того, разом з апеляційною скаргою апелянтом було подано клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження постанови Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 по справі № 910/7103/17.
Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.01.2019 справу № 910/7103/17 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Отрюха Б.В., суддів: Остапенко О.М., Пантелієнко В.О.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.02.2019 клопотання уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. про поновлення строку на апеляційне оскарження задоволено, поновлено уповноваженій особі засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. строк на апеляційне оскарження, відкрито апеляційне провадження та призначено до розгляду апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М.
27.02.2019 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів від арбітражного керуючого В.М. Левченко надійшов відзив на апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М., в якому арбітражний керуючий заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а постанову Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 у справі №910/7103/17 залишити в силі.
Розпорядженням керівника апарату суду № 09.1-08/750/19 від 26.03.2019 у зв'язку з перебуванням судді Пантелієнка В.О. у відпустці, відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/7103/17.
У відповідності до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.03.2019 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Остапенко О.М., Доманська М.Л.
27.03.2019 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів від уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. надійшла заява про відкладення розгляду справи, яка обґрунтована наявністю обставин, які унеможливлюють участь у судовому засіданні 28.03.2019, у зв'язку із відрядженням адвоката Краснокутської Н.М. до іншого міста, на підставі доручення іншого клієнта від 17.01.2019.
Розпорядженням керівника апарату суду № 09.1-08/758/19 від 27.03.2019 у зв'язку з перебуванням судді Доманської М.Л. 28.03.2019 у відпустці, відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/7103/17.
У відповідності до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.03.2019 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Грек Б.М., Остапенко О.М.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.03.2019 прийнято апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. у визначеному складі.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.03.2019 відкладено розгляд апеляційної скарги уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. на 10.04.2019.
Повноважні представники учасників провадження у справі не з'явилися у судове засідання 10.04.2019.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.04.2019 відкладено розгляд апеляційної скарги уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. на 22.05.2019.
В судовому засіданні 22.05.2019 уповноважена особа засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутська Н.М. надала пояснення по справі, підтримала доводи викладені в апеляційній скарзі, просила скасувати постанову Господарського суду міста Києва у справі № 910/7103/17 від 26.11.2018 про визнання боржника банкрутом та передати справу на розгляд до Господарського суду міста Києва в іншому складі суду.
Колегією суддів на підставі ч. 7 ст. 270 ГПК України надано учасникові судової справи можливість виступити у судових дебатах, яке учасником справи реалізовано.
Представники інших учасників провадження у справі в судове засідання 22.05.2019 року не з'явилися, причини неявки суд не повідомили. Про час, дату та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Клопотань про відкладення розгляду справи на направляли.
У відповідності до ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.
Відповідно до ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).
Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши думку учасника, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної постанови норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів дійшла висновку, що вимоги апеляційної скарги уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" Краснокутської Н.М. не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, у квітні 2017 року Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" звернулося до Господарського суду міста Києва з заявою про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал".
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.05.2017р. № 910/7103/17 заяву Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 29.05.2017р., визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого Добровольського А.П. зобов'язано подати заяву про участь у справі.
22.05.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Потупало Н.І. про участь у справі.
22.05.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Сиволобова М.М. про участь у справі.
24.05.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Реверука П.К. про участь у справі.
25.05.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Титаренка М.О. про участь у справі.
29.05.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Добровольського А.П. про участь у справі.
У судове засідання, призначене на 29.05.2017 р., з'явився повноважний представник заявника, арбітражний керуючий Добровольський А.П.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.05.2017 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, б.5, код ЄДРПОУ 37134592). Визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" у розмірі 495 882 542,83грн. грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, б.5, код ЄДРПОУ 37134592). Здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, б.5, код ЄДРПОУ 37134592) за номером 43361 від 01.06.17р. Призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, б.5, код ЄДРПОУ 37134592) арбітражного керуючого Добровольського Анатолія Петровича (свідоцтво № 1175 від 17.06.2013 р., адреса для листування: 02222 , м. Київ, а/с 22). Визначено дату проведення попереднього судового засідання на 31.07.2017 р.
Попереднє засідання Господарського суду міста Києва, призначене на 31.07.2017 не відбулось, у зв'язку з перебуванням матеріалів справи №910/7103/17 у апеляційній інстанції Постановою Київського апеляційного господарського суду від 08.08.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" на ухвалу Господарського суду м. Києва від 29.05.2017 у справі №910/7103/17 залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду м. Києва від 29.05.2017 у справі №910/7103/17 -без змін.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 08.10.2017 відмовлено ТОВ "Схід Глобал" в задоволенні клопотання про відстрочення сплати судового збору, касаційну скаргу на ухвалу господарського суду м. Києва від 29.05.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 08.08.2017 у справі №910/7103/17 повернуто скаржнику. Матеріали справи повернуто до Господарського суду м. Києва.
За час перебування матеріалів справи №910/7103/17 у апеляційній та касаційній інстанції, до Господарського суду м. Києва надійшли наступні клопотання:
- клопотання розпорядника майна про припинення повноважень керівника боржника;
- клопотання розпорядника майна про авансування грошової винагороди.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.11.2017 призначено розгляд справи у попередньому засіданні, клопотань розпорядника майна про припинення повноважень керівника боржника та про авансування грошової винагороди на 14.12.17.
14.12.2017 від директора боржника ОСОБА_1 надійшло заперечення на заяву про припинення повноважень керівника боржника.
Ухвалами Господарського суду міста Києва від 14.12.2017 клопотання розпорядника майна боржника від 11.09.2017 № 910/7103/17-10 задоволено. Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" здійснити авансування винагороди розпорядника майна ТОВ "Схід Глобал" арбітражного керуючого Добровольського А.П. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень, починаючи з дати його призначення та до моменту прийняття комітетом кредиторів відповідного рішення про встановлення оплати послуг розпорядника майна. Задоволено клопотання розпорядника майна від 11.09.2017 №910/7103/17-10.2. Відсторонено директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" від посади та тимчасово покласти виконання обов'язків керівника на розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Добровольського А.П.3. Зобов'язати ОСОБА_1 протягом трьох днів з дати винесення ухвали передати розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Добровольському А.П. бухгалтерську та іншу документацію боржника, його печатки і штампи, матеріальні та інші цінності.
Ухвалою попереднього засідання від 14.12.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, до якого включено Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" в розмірі 630 665 748,45 грн., з яких: 19 200,00 грн. - вимоги першої черги; 629 406 367,07 грн. - вимоги четвертої черги; 1 240 181,38 грн. - вимоги шостої черги;- Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" в розмірі 444 699,20 грн. з яких: 3 200,00 грн. - вимоги першої черги; 441 499,20 грн. - вимоги четвертої черги;- Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована резервна компанія" в розмірі 399 755,22 грн., з яких: 3 200,00 грн. - вимоги першої черги; 396 555,22 грн. - вимоги четвертої черги. Окремо внесено до реєстру вимог кредиторів вимоги Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" на суму - 84 494 100,00 грн., які забезпечені заставою майна боржника.
Зобов'язано розпорядника майна боржника у п'ятиденний строк з дня отримання даної ухвали надати суду уточнений реєстр вимог кредиторів, оформлений відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та наказу Міністерства економіки України "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів" від 02.07.2010 р. № 788. Зобов'язано розпорядника майна боржника протягом 10-ти днів повідомити кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів та провести відповідні збори. Зобов'язано розпорядника майна боржника проаналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на товарних ринках; - надати письмові докази про розмір активу та пасиву Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал", наявну дебіторську заборгованість. Зобов'язано розпорядника майна боржника надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника. Визначено дату проведення підсумкового судового засідання у справі №910/7103/17 на 10.01.18.
В подальшому, постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.04.2018 апеляційну скаргу Уповноваженої особи засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю „Схід Глобал" на ухвалу господарського суду міста Києва від 14.12.2017 року у справі № 910/7103/17 залишено без задоволення. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 14.12.2017 року у справі № 910/7103/17 в частині визнання ПАТ „Сбербанк" кредитором боржника у розмірі додатково заявлених кредиторських вимог залишено без змін. Матеріали справи направлено до Господарського суду міста Києва.
05.06.2018 до Господарського суду міста Києва надійшло клопотання розпорядника майна про продовження терміну процедури розпорядження майном та затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2018 призначено розгляд справи у підсумковому засіданні на 02.07.18.
27.06.2018 від ТОВ "ТК "Урожай" надійшло клопотання про відкладення підсумкового засідання.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.07.2018 клопотання розпорядника майна боржника про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди та продовження терміну розпорядження майном задоволено. Затверджено звіт арбітражного керуючого Добровольського А.П. про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат у процедурі розпорядження майном за період з 29.05.2017р. по 31,05.2018р. Визнано та затвердити розмір оплати послуг арбітражного керуючого Добровольського А.П. (ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових платежів НОМЕР_1 ) у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень розпорядника майна ТОВ "Схід Глобал". Усього за період з 29.05.2017р. по 31.05.2018р. у розмірі 82649,35 грн. Стягнуто з ініціюючого кредитора - Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" (01601 м. Київ, вул. Володимирська, 46, код ЄДРПОУ 25959784) на користь арбітражного керуючого Добровольського А.П. (ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових платежів НОМЕР_1 ) 82649,35 грн. Видано наказ. Продовжено строк розпорядження майном ТОВ "Схід Глобал" на два місяці. Відкладено розгляд справи у підсумковому засіданні на 10.09.2018.
10.09.2018 до Господарського суду міста Києва надійшло клопотання розпорядника майна про продовження строку розпорядження майном на два місяці.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.09.2018 клопотання розпорядника майна боржника про продовження терміну розпорядження майном задоволено. Продовжено строк розпорядження майном ТОВ "Схід Глобал" на два місяці. Призначено розгляд справи у підсумковому засіданні на 12.11.2018.
Зобов'язано розпорядника майна виконати у повному обсязі вимоги ухвали суду від 14.12.2017 та подати суду - докази проведення зборів кредиторів; - аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становища на товарних ринках; - письмові докази про розмір активу та пасиву Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал", наявну дебіторську заборгованість; -протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника.
12.11.2018 до Господарського суду міста Києва надійшло клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.11.2018 відкладено розгляд справи у підготовчому засіданні на 26.11.2018.
Крім того, судом здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого, за результатами якого автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого Левченко Василя Миколайовича.
22.11.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Левченка Василя Миколайовича про участь у справі.
26.11.2018 до Господарського суду міста Києва надійшла заява арбітражного керуючого Левченка Василя Миколайовича про участь у справі.
У судовому засіданні, що відбулось 26.11.2018, розпорядник майна, а також представник Голови комітету кредиторів доповіли суду про скликані збори кредиторів, склад обраного зборами комітету кредиторів боржника, а також про прийняті комітетом кредиторів рішення.
Так, у відповідності до прийнятого комітетом кредиторів рішення, голова комітету кредиторів клопотав про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.
У відповідності до частини 8 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: обрання голови комітету; скликання зборів кредиторів; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора); підготовку та укладення мирової угоди; схвалення плану санації боржника, змін та доповнень до нього у випадках, передбачених цим Законом; визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; інші питання, передбачені цим Законом.
Як вже зазначалося, 07.11.2018 р. відбулися збори комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал", за підсумками якого комітетом кредиторів прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури.
Частиною 1 статті 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.
З системного аналізу норм закону вбачається, що боржник визнається банкрутом, коли господарським судом встановлено неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
Як вбачається зі змісту затвердженого судом, у відповідності до статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", реєстру вимог кредиторів, визначенню підлягає розмір пасиву боржника. Відомості про актив боржника, мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан божника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника (актив) повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.
Якщо встановлення пасиву боржника відбувається на попередньому засіданні суду, то остаточна правова оцінка активу і пасиву боржника та можливість відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом надається у підсумковому засіданні суду з огляду на знаходження справи у процедурі розпорядження майном боржника.
Таким чином, завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження по справі, виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак остаточна їх оцінка надається судом.
Абзацом 3 частини 1 статті 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що ліквідація, це припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.
З наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що під час проведення процедури розпорядження майном наявних активів боржника за рахунок яких можливо погасити існуючу заборгованість перед кредиторами, розпорядником майна не знайдено, пропозицій щодо укладення мирової угоди або санації боржника до господарського суду або розпорядника майна не поступало.
Таким чином, пасиви значно перевищують активи підприємства-боржника оскільки наявного у боржника майна, не достатньо для погашення всієї кредиторської заборгованості, про що вірно вказав суд першої інстанції.
Враховуючи викладені обставини, а також той факт, що були виконані всі необхідні умови процедури розпорядження майном, здійснена публікація в офіційному друкованому органі з метою виявлення кредиторів та санаторів боржника, складено реєстр заявлених вимог кредиторів, створено комітет кредиторів, подано клопотання комітету кредиторів щодо введення процедури ліквідації, відсутні пропозиції щодо санації боржника або укладення мирової угоди, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо необхідності введення процедури ліквідації та визнання боржника банкрутом.
Зі змісту протоколу від 07.11.2018 вбачається, що на зборах комітету кредиторів було вирішено звернутися до Господарського суду міста Києва з клопотанням про введення у справі процедури ліквідації, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого, якого визначить автоматизована система відбору кандидатів на призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо необхідності введення процедури ліквідації та визнання боржника банкрутом.
Згідно із частиною 1 статті 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.
Відповідно до пункту 5 частини 1 статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.
Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.
Крім того, слід відзначити, що з наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що судом першої інстанції було здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого, за результатами якого автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого Левченка Василя Миколайовича.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.11.2018 запропоновано арбітражному керуючому Левченку Василю Миколайовичу (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 11.07.2013 року №1276), визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство, у строк до 26.11.2018р. надати до суду першої інстанції заяву про його участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід Глобал" ( код ЄДРПОУ 37134592).
На виконання вимог ухвали, 22.11.2018 та 26.11.2018 від арбітражного керуючого Левченка В.М. надійшли заяви на участь у справі про банкрутство.
З огляду на викладене, вбачається, що за наслідками дослідження матеріалів справи та протоколу зборів комітету кредиторів від 07.11.2018, суд першої інстанції дійшов вірного висновку щодо призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Левченка В.М. оскільки:
- арбітражний керуючий, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів;
- має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих;
- управління боржником раніше не здійснював;
- судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльності арбітражного керуючого не має;
- має досвід роботи;
- подано свідоцтва про підвищення кваліфікації;
- відповідальність застрахована відповідно до договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого.
Статтею 114 Закону визначено, що кандидатура арбітражного для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України. Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого надати заяву на участь у даній справі та, у разі неотримання судом від нього такої заяви, розпорядник майна призначається судом без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.
Інших заяв на посаду ліквідатора банкрута у справі № 910/7103/17 матеріали справи не містять.
Колегія суддів зазначає, що враховуючи положення ч. 1 ст. 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 № 475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів № 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 № 3477-IV (3477-15) "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4 листопада 1950 року) та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.
У рішенні Суду у справі Трофимчук проти України no. 4241/03 від 28.10.2010 Європейським судом з прав людини зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод сторін.
У відповідності з п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).
Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 ГПК України).
Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, що їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї (ч. 8 ст. 80 ГПК України).
Враховуючи вищевикладене, судова колегія наголошує, що у даній справі апелянтові було надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсах, а доводи, викладені в апеляційній скарзі не спростовують обґрунтованих та правомірних висновків суду першої інстанції.
За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для зміни чи скасування постанови Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 у справі № 910/7103/17 (в тій частині, щодо оскарження якої відкрите дане апеляційне провадження). Порушень норм матеріального чи процесуального права, які могли б призвести до зміни чи скасування оскаржуваної постанови у даній справі, у відповідній частині, судовою колегією не встановлено.
Доводи викладені в апеляційній скарзі, висновків місцевого господарського суду не спростовують, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Схід Глобал» Краснокутської Н.М. судом не вбачається.
У зв'язку з відмовою у задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України, судові витрати покладаються на апелянта.
Керуючись ст. ст. 269, 270, 271, 275, 276, 282, 283 Господарського процесуального кодексу України, Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Північний апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Схід Глобал» Краснокутської Н.М. на постанову Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 року у справі № 910/7103/17 залишити без задоволення.
2. Постанову Господарського суду міста Києва від 26.11.2018 у справі № 910/7103/17 (в оскаржуваній частині) залишити без змін.
3. Матеріали справи № 910/7103/17 повернути до Господарського суду міста Києва.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.
Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повний текст постанови складено 29.05.2019.
Головуючий суддя Б.В. Отрюх
Судді Б.М. Грек
О.М. Остапенко