27 травня 2019 року Справа № 915/590/16
м. Миколаїв
Кредитор: Товариство з обмеженою відповідальністю "ВЕКА Україна", ідентифікаційний код 34360838, вул. ІГОРЄВА, буд.2/1, смт. Калинівка, Броварський район, Київська область, 07443
Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "ВІКРА", ідентифікаційний код 36955197, пр. Леніна, 224, м. Миколаїв, 54055, поштова адреса: м. Миколаїв, 54003, абонентська скринька 107
Ліквідатор: арбітражний керуючий Шибко Олександр Леонідович, АДРЕСА_1
Суддя Ржепецький В.О.,
секретар судового засідання Матвєєва А.В.,
за участі представників учасників справи:
від кредитора: Сидоренко С.О., довіреність від 10.01.19
від банкрута: не з'явився
ліквідатор: не з'явився
суть спору: про банкрутство,
В провадження господарського суду Миколаївської області перебуває справа №915/590/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІКРА".
Ухвалою суду від 19.04.2019 задоволено клопотання арбітражного керуючого Клименка М.А. від 16.04.2019 за вих. №915/590, припинено повноваження арбітражного керуючого Клименка Михайла Анатолійовича (свідоцтво №161 від 07.02.2013) як ліквідатора ТОВ "ВІКРА", задоволено клопотання комітету кредиторів ТОВ "ВІКРА" від 07.02.2019 про призначення ліквідатора банкрута, призначено ліквідатором ТОВ "ВІКРА" арбітражного керуючого Шибка Олександра Леонідовича, зобов'язано арбітражного керуючого Клименка М.А. в 5-денний термін з дня отримання даної ухвали передати ліквідатору ТОВ "ВІКРА" арбітражному керуючому Шибко О.Л. документацію та майно банкрута, зобов'язано арбітражного керуючого Шибко О.Л. в найкоротші строки вжити всіх можливих та необхідних заходів до завершення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІКРА" у строк, встановлений ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та надати суду звіт про ліквідаційну процедуру та ліквідаційний баланс банкрута, у відповідності з вимогами ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", судове засідання у справі для розгляду звіту ліквідатора про проведену роботу призначено на 27 травня 2019 року о 10:30.
16.05.2019 ліквідатором Шибко О.Л. подано до суду звіт за вих. №02-01/12 від 20.05.2019 про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат в ліквідаційній процедурі, яким ліквідатор просить суд:
- встановити ліквідатору ТОВ "ВІКРА" Шибко О.Л. з моменту його призначення (19.04.2019) розмір основної грошової винагороди виходячи з чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень з урахуванням мінімальної заробітної плати встановленої діючим законодавством України;
- встановити ліквідатору ТОВ "Вікра" Шибко О.Л. додаткову грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також З відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів. Встановити також, що право вимоги у арбітражного керуючого Шибко О.Л. на додаткову грошову винагороду виникає з дня фактичного надходження до боржника стягнутих на його користь активів чи їх частини, які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, або з дня фактичного повного або часткового погашення вимог конкурсних кредиторів пропорційно до їх обсягу.
Встановити наступний порядок отримання винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого:
- останній день кожного календарного місяця починаючи з 01.06.19 - оплата основної винагороди ліквідатору Шибко О.Л. у розміру 5 мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. З урахуванням мінімальної заробітної плати встановленої діючим законодавством України.
Оплата витрат арбітражного керуючого Шибко О.Л. пов'язані з виконанням ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство, відповідно до авансових звітів останнього затверджених на комітеті кредиторів.
Інші витрати на проведення заходів з проведення процедури ліквідації банкрута (аудит, незалежна експертну оцінку майна, виготовлення технічної документації та інше) згідно заявки ліквідатора Шибко О.Л. через авансовий звіт який затверджується комітетом кредиторів. Кредитор який сформував фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого має право на відшкодування коштів відповідно до вимог ст. 45 закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Витрати арбітражного керуючого Шибко О.Л. пов'язані з виконанням ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство, відшкодовуються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.
Також 20.05.2019 ліквідатором подано до суду клопотання за вих. №02-01/11 від 20.05.2019 про продовження строку ліквідаційної процедури на 6 місяців.
Клопотання обґрунтовано тим, що строк ліквідаційної процедури у справі закінчений, всі дії, передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не виконані (не вирішено питання щодо повернення у власність банкрута майна, яке можна включити у ліквідаційну масу, не здійснено заходи щодо стягнення збитків, нанесених незаконним використанням торгової марки, не проведено оцінки торгової марки).
Ухвалою суду від 21.05.2019 судове засідання у справі для розгляду заяви ліквідатора за вих. №02-01/12 від 20.05.2019 про встановлення грошової винагороди та відшкодування витрат та клопотання за вих. №02-01/11 від 20.05.2019 про продовження строку ліквідаційної процедури призначено на 27 травня 2019 року о 10:30.
Присутній у судовому засіданні представник кредитора просить суд у відповідності до рішення комітету кредиторів затвердити грошову винагороду арбітражного керуючого у розмірі 4-х мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень, продовжити строк ліквідаційної процедури.
Усі учасники провадження у справі про банкрутство належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, правом участі в судовому засіданні не скористались.
Відповідно до ст. 42 Господарського процесуального кодексу України участь в судових засіданнях учасників справи - це право, а не обов'язок, якщо інше не визначено законом.
Явка представників сторін у судове засідання не визнавалась судом обов'язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути справу, суду не повідомлялося.
Таким чином, суд вважає за можливе розглянути справу за наявними матеріалами.
На підставі ст. 233 ГПК України в судовому засіданні судом оголошено про підписання вступної та резолютивної частин ухвали.
Вивчивши матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.
Постановою суду від 29.05.2018 припинено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю "ВІКРА", боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "ВІКРА" призначено арбітражного керуючого Клименко Михайла Анатолійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №161 від 07.02.2013).
Ухвалою суду від 19.04.2019 задоволено клопотання арбітражного керуючого Клименка М.А. від 16.04.2019 за вих. №915/590, припинено повноваження арбітражного керуючого Клименка Михайла Анатолійовича як ліквідатора ТОВ "ВІКРА", задоволено клопотання комітету кредиторів ТОВ "ВІКРА" від 07.02.2019 про призначення ліквідатора банкрута, призначено ліквідатором ТОВ "ВІКРА" арбітражного керуючого Шибка Олександра Леонідовича.
Відповідно до ч. 3 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород.
Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.
Додаткова грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією визначається в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також 3 відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів.
Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.
Право вимоги арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) на додаткову грошову винагороду виникає з дня фактичного надходження до боржника стягнутих на його користь активів чи їх частини, які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, або з дня фактичного повного або часткового погашення вимог конкурсних кредиторів пропорційно до їх обсягу.
Відповідно до ч. ч. 4-6 ст. 115 Закону про банкрутство, витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.
Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.
Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.
Згідно ч. 7 ст. 115 Закону про банкрутство, ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.
Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.
Комітетом кредиторів ТОВ "ВІКРА" 17.05.2019 (протокол №1/4 від 17.05.2019) вирішено:
- затвердити поточний звіт ліквідатора Шибко О.Л. станом на 13.05.2019;
- встановити ліквідатору ТОВ "ВІКРА" Шибко О.Л. з моменту його призначення (19.04.2019) розмір основної грошової винагороди виходячи з чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень, з урахуванням мінімальної заробітної плати, встановленої діючим законодавством України;
- встановити ліквідатору ТОВ "ВІКРА" Шибко О.Л. додаткову винагороду за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів, майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебувають у третіх осіб, а також 3 відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів. Встановити також, що право вимоги у арбітражного керуючого Шибко О.Л. на додаткову грошову винагороду виникає з дня фактичного надходження до боржника стягнутих на його користь активів чи їх частини, які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, або з дня фактичного повного або часткового погашення вимог конкурсних кредиторів пропорційно до їх обсягу;
- встановити наступний порядок отримання винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого:
Останній день кожного календарного місяця починаючи з 01.06.2019 - оплата основної винагороди ліквідатору Шибко О.Л. у розмірі 5 мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень (з урахуванням мінімальної заробітної плати, встановленої діючим законодавством України).
Оплата витрат арбітражного керуючого Шибко О.Л. пов'язаних із виконанням ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство, відповідно до авансових звітів останнього, затверджених на комітеті кредиторів.
Інші витрати на проведення заходів з проведення процедури ліквідації (аудит, незалежна експертна оцінка майна, виготовлення технічної документації та інше) згідно заявки ліквідатора Шибко О.Л. через авансовий звіт, який затверджується комітетом кредиторів. Кредитор, який сформував фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого має право на відшкодування коштів відповідно до вимог ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";
- витрати арбітражного керуючого Шибко О.Л., пов'язані з виконанням ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство відшкодовуються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.
Враховуючи вищенаведене, суд вважає, що клопотання ліквідатора про встановлення основної та додаткової грошової винагороди відповідає нормам ч.ч. 3-7 ст. 115 Закону про банкрутство та підлягає задоволенню судом.
Разом з тим, враховуючи, що клопотання ліквідатора та відповідне рішення комітету кредиторів є ідентичними положенням ч. 3 ст. 115 Закону про банкрутство, якими врегульовано порядок сплати основної та додаткової грошової винагороди ліквідатора, а також відшкодування витрат арбітражного керуючого, господарський суд вважає, що ці відносини додаткового регулювання судом не потребують, а клопотання ліквідатора у відповідній частині слід залишити без задоволення.
Стосовно клопотання ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури у справі.
Відповідно до приписів ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство, у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.
За приписами ч. 2 ст. 41 Закону про банкрутство, ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.
Передбачений ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство строк ліквідаційної процедури у справі спливає 29.05.2019, ліквідаційна процедура у справі не закінчена, триває здійснення ліквідатором заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, з метою формування ліквідаційної маси та задоволення вимог кредиторів.
Комітетом кредиторів ТОВ "ВІКРА" 17.05.2019 (протокол №1/4 від 17.05.2019) вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про продовження строку ліквідаційної процедури. Відповідне клопотання доручено підготувати ліквідатору Шибко О.Л.
Частиною 3 ст. 40 Закону про банкрутство встановлено, що ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.
Таким чином, ліквідатор зобов'язаний вчинити ліквідаційні заходи і передати на затвердження господарському суду звіт та ліквідаційний баланс у встановлений строк, проте невиконання ліквідатором цих дій у граничні строки, визначені Законом, не є підставою для припинення провадження у справі.
Наслідків перевищення строку ліквідаційної процедури Закон про банкрутство не містить.
Разом з тим, господарський суд зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 46 Закону про банкрутство, після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню.
Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.
Отже, з наведених норм Закону про банкрутство витікає, що ліквідатор зобов'язаний здійснювати достатні та необхідні дії для завершення ліквідаційної процедури, подання звіту та ліквідаційного балансу, якими підтверджується факт вичерпного дотримання ліквідатором вимог Закону щодо обсягу дій, належних до вчинення в ліквідаційній процедурі, здійснюється на момент завершення ліквідаційної процедури, визначено обов'язковий перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із звітом ліквідатора та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури та за участі кредиторів (комітету кредиторів).
Таким чином, враховуючи вищенаведене, суд вважає клопотання ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури таким, що не підлягає задоволенню, однак, беручи до уваги те, що у даній справі на дату даного судового засідання звіт та ліквідаційний баланс банкрута судом не затверджено, всіх дій, необхідних для завершення ліквідаційної процедури не здійснено, повноваження ліквідатора по даній справі господарським судом не припинялися, суд вважає необхідним підтвердити повноваження арбітражного керуючого Шибко О.Л. як ліквідатора ТОВ "Вікра".
Керуючись ст. ст. 26, 38, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 233, 234, 235 ГПК України, господарський суд -
1.Клопотання ліквідатора ТОВ "Вікра" - арбітражного керуючого Шибко О.Л. №02-01/12 від 20.05.2019 - задовольнити частково.
2.Встановити ліквідатору ТОВ "ВІКРА" - арбітражному керуючому Шибко О.Л. з моменту його призначення (19.04.2019) розмір основної грошової винагороди виходячи з чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.
3.Встановити ліквідатору ТОВ "ВІКРА" - арбітражному керуючому Шибко О.Л. додаткову грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів, майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також 3 відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів.
4.У задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ "ВІКРА" - арбітражного керуючого Шибко О.Л. 02-01/12 від 20.05.2019 в частині встановлення порядку отримання грошової винагороди та витрат - відмовити.
5.У задоволені клопотання ліквідатора Шибко О.Л. №02-01/11 від 20.05.2019 про продовження строку ліквідаційної процедури на 6 місяців - відмовити.
6.Підтвердити повноваження арбітражного керуючого Шибка Олександра Леонідовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1118 від 05.06.2013) як ліквідатора Товариство з обмеженою відповідальністю "ВІКРА", ідентифікаційний код 36955197.
7. Зобов'язати арбітражного керуючого Шибко О.Л. в найкоротші строки вжити всіх можливих та необхідних заходів до завершення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІКРА" у строк, встановлений ст. 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та надати суду звіт про ліквідаційну процедуру та ліквідаційний баланс банкрута, у відповідності з вимогами ст. 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
8.Ухвалу направити учасникам провадження у справі про банкрутство.
9. Апеляційна скарга на ухвалу суду подається в порядку та у строки, передбачені ст. ст. 256, 257 ГПК України, п.п. 17.5 п. 17 Перехідних положень ГПК України.
Повний текст ухвали складено і підписано 30.05.2019.
Суддя В.О.Ржепецький