Справа № 554/678/18 Номер провадження 11-кп/814/495/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.185 КК України. З.С.Т.
21 травня 2019 року м. Полтава
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 12017170040005615, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Октябрського районного суду м.Полтави від 23 листопада 2018 року,-
Вироком суду,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Магдебург, Німеччина, громадянин України, із неповною середньою освітою, непрацюючого, неодруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 07.05.2013 року вироком Октябрського районного суду м. Полтави за ч.2 ст.15 ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді арешту строком на 1 місяць;
- 26.06.2013 року вироком Київського районного суду м. Полтави за ч.2 ст.185, 75 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік, на підставі ст.75 КК України звільнено від покарання з випробуванням на іспитовий строк 1 рік;
-24.12.2014 року вироком Київського районного суду м. Полтави за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 1 міс., звільнений 15.01.2016 року по відбуттю покарання;
- 06.02.2015 року вироком Київського районного суду м.Полтава за ч. 2 ст. 185, ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 1 місяць;
- 08.12.2016 року вироком Октябрського районного суду м. Полтави за ч.2 ст.185, до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік, на підставі ст.75 КК України звільнено від покарання з випробуванням на іспитовий строк 1 рік;
- 23.12. 2016 року вироком Київського районного суду м. Полтави за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст.70, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців, на підставі ст.75 КК України звільнено від покарання з випробуванням на іспитовий строк 1 рік;
- 12.07.2017 року вироком Октябрського районного суду м. Полтава за ч. 2 ст. 185, 71 КК України до покарання у виді арешту строком на 6 місяців. Звільнений 01.12.2017 на підставі ухвали Червонозаводського районного суду м.Харкова від 23.11.2017 згідно ст..3 Закону України «Про амністію у 2016р».
- 04.05.2018 року вироком Київського районного суду м. Полтави за ч. 2 ст.18, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців;
- 07.06.2018 року вироком Ленінського районного суду м.Полтави за ч.2 ст. 185, ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців 1 день,
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 7 місяців.
На підставі ч. 4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного за вироком Ленінського районного суду м.Полтави від 07.06.2018 року, більш суворим, призначеним за цим вироком, остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік 7 (сім) місяців.
До набрання вироком законної сили обрано ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 рахувати із 23 листопада 2018 року.
Зараховано в строк відбування покарання обвинуваченого ОСОБА_7 час відбування ним покарання за попереднім вироком із 04 травня 2018 року по 23 листопада 2018 року .
Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.
Згідно з вироком суду,
1 епізод
22 грудня 2017 року приблизно о 14 год. 00 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Єва-60» ТОВ «РУШ», що по вул. Шевченка, 31 у м.Полтава, умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу, таємно викрав з полиці вітрини парфумованого відділу жіночу парфумовану воду «Елізабет Арден Арденбьюті» об'ємом 50 мл., вартістю 347, 02 грн. З місця скоєння злочину ОСОБА_7 втік, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «РУШ» матеріального збитку на суму 347,02 грн.
2 епізод
Продовжуючи злочинну діяльність, 31 грудня 2017 року приблизно о 12 годині 45 хвилин, ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Єва- 608» ТОВ «РУШ», що по вул. Шевченка, 31 у м.Полтава, умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу, таємно викрав з полиці вітрини картридж для гоління марки «Джилет Фьюжен», вартістю 378, 43 грн. та сейфер, вартістю 36,01 грн. З місця скоєння злочину ОСОБА_7 втік, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ТОВ «РУШ» матеріального збитку на суму 414, 44 грн.
3 епізод
Продовжуючи злочинну діяльність, 14 квітня 2018 року приблизно о
11 годині 50 хвилин, ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Сьогодні Аврора», що по вул. Шевченка 31 у м.Полтава, умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу, таємно викрав круг пелюстковий торцевий марки «NOVOABRASIVE» в кількості 5 шт., загальною вартістю 124,95 грн., круг відрізний для металу марки «NOVOABRASIVE», в кількості 7 шт., загальною вартістю 69,93 грн., круг відрізний для металу марки «NOVOABRASIVE», в кількості 4 шт., загальною вартістю 39,96 грн., круг відрізний для металу марки «NOVOABRASIVE», в кількості 17 шт., загальною вартістю 169,83 грн., круг відрізний для металу марки «NOVOABRASIVE», в кількості 5 шт., загальною вартістю 54,95 грн., круг відрізний для металу марки «NOVOABRASIVE», в кількості 4 шт., загальною вартістю 43,96 грн. З місця скоєння злочину ОСОБА_7 втік, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд та спричинивши ФОП ОСОБА_9 матеріального збитку на загальну суму 503,58 грн.
Не погоджуючись з вироком суду, до апеляційного суду з апеляційною скаргою звернувся обвинувачений ОСОБА_7 .
Вказує на те, що суд при призначенні покарання не зарахував у строк відбування покарання 4 місяці і 15 днів, а саме період з 15.07.2017р. по 01.12.2017р. за вироком Октябрського районного суду м.Полтави.
Просить зарахувати вказаний строк у строк покарання.
До початку судового розгляду обвинувачений подав уточнену апеляційну скаргу, в якій просить вирок змінити, призначивши покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 7 місяців 1 день, із врахуванням вимог ст..71 КК України, за сукупністю вироків Київського районного суду м.Полтави від 23.12.2016, вироку Київського районного суду м.Полтави від 04.05.2018, вироку Ленінського районного суду м.Полтави від 07.06.2018.
Вказує, що оскільки перший епізод скоєно 22.12.2017, тобто в період іспитового строку за попереднім вироком Київського районного суду м.Полтави від 23.12.2016, тому суд повинен був застосувати положення ст..71 КК України.
Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.
Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника в його інтересах - адвоката ОСОБА_8 на підтримку поданої апеляційної скарги з уточненнями, заперечення прокурора проти її задоволення, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 та кваліфікація його дій за ч. 2 ст. 185 КК України є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи і ніким з учасників процесу не оспорювалися, у зв'язку з чим, судовий розгляд судом першої інстанції проведений відповідно до положень ст. 349 КК України.
Поміж тим, обвинувачений вважає, що при призначенні покарання суд припустився помилки.
Твердження обвинуваченого щодо необхідності зарахування у строк покарання періоду з 15.07.2017р. по 01.12.2017р. за вироком Октябрського районного суду м.Полтави є безпідставними.
Згідно ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ), зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи, що вироком Октябрського районного суду м.Полтави від 12.07.2017 ОСОБА_7 призначеного покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді арешту строком на 6 місяців в межах іншого кримінального провадження, тому зарахування періоду з 15.07.2017 по 01.12.2017 суперечить вимогам ч.5 ст.72 КК України.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення 22.12.2017, тобто в період іспитового строку, встановленого вироком Київського районного суду м.Полтави від 23.12.2016.
Відповідно до положень ч.3 ст.78 КК України, у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину, суд повинен був призначити ОСОБА_7 покарання за правилами, передбаченими в ст..71 КК України, тобто за сукупністю вироків.
З уточненої апеляційної скарги вбачається, що обвинувачений просить призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 7 місяців та 1 день, що є більшим ніж призначене покарання судом першої інстанції, тобто колегія суддів має ухвалити новий вирок, з огляду на п.2 ч.1 ст.420 КПК України.
Тому, зважаючи на апеляційні вимоги, апеляційний суд позбавлений можливості виправити помилку суду першої інстанції, шляхом зміни вироку.
З огляду на викладене, апеляційна скарга з внесеними уточненнями не підлягає до задоволення, а тому вирок суду першої інстанції слід залишити без зміни.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду ,-
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 , з внесеними уточненнями залишити без задоволення, а вирок Октябрського районного суду м.Полтави від 23 листопада 2018 року щодо ОСОБА_7 - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, що перебуває під вартою, з моменту вручення копії ухвали.
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4