Справа № 761/10326/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/498/2019 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
18 лютого 2019 року м. Київ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Київського апеляційного суду в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю прокурора: ОСОБА_5 ,
при секретарі: ОСОБА_6 ,
обвинуваченого: ОСОБА_7 ,
захисника-адвоката ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь в розгляді справи судом першої інстанції, на вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 30 жовтня 2018 року, яким
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Підвисоке, Снятинського району, Івано-Франківської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
16.02.2016 Шевченківським районним судом м. Києва за ч. 2 ст. 186 КК України на 4 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з випробувальним, з іспитовим строком 2 роки. Ухвалою від 14.02.2018 Снятинського районного суду Івано-Франківської області скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням,
визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України та призначено йому покарання 1 (один) рік позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України до призначеного ОСОБА_9 покарання частково приєднано покарання, невідбуте за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16.02.2016 року та остаточно призначено до відбуття покарання - 4 (чотири) роки 1 (один) місяць позбавлення волі.
Виправдано ОСОБА_9 в частині обвинувачення у таємному викраденні чужого майна (крадіжка) вчиненого повторно, за епізодами таємного викрадення чужого майна ОСОБА_10 та ОСОБА_11 29.01.2018 за адресою: АДРЕСА_3 , на підставі п.2 ч.1 ст. 284 КПК України у зв?язку із відсутністю у діянні складу кримінального правопорушення.
Вироком вирішено питання щодо процесуальних витрат та речових доказів.
Згідно вироку суду, ОСОБА_9 будучи раніше судимим за вчинення злочинів проти власності на шлях виправлення не став, належних висновків для себе не зробив, та повторно вчинив умисний корисливий злочин проти власності за наступних обставин.
Так, 29.01.2018 близько 19 години 00 хв., ОСОБА_9 знаходився в приміщенні кафе «Авто Гриль», за адресою: м. Київ, вул. Старовокзальна, 26, де розпивав спиртні напої. Через деякий час, а саме близько 19 год. 02 хв., ОСОБА_12 , познайомився з ОСОБА_10 , яка на той час знаходилась у зазначеному кафе разом зі своєю сестрою ОСОБА_11 , яка при собі на безіменному пальці правої руки мала золоту обручку та золоту обручку з коронкою і в цей час перебувала в стані алкогольного сп'яніння. Через деякий час, а саме близько 19 год. 15 хв., ОСОБА_12 помітив, що ОСОБА_10 відійшла від місця їх перебування та ОСОБА_11 внаслідок вживання спиртних напоїв перестала звертати увагу на власні речі, а саме золоту обручку та золоту обручку з коронкою і зовсім не сприймала обстановку навколо себе. В цей момент у ОСОБА_13 виник злочинний умисел спрямований на повторне, таємне викрадення чужого майна, а саме золотої обручки та золотої обручки з коронкою, які належать ОСОБА_11 .
Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_12 , будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, з метою особистого збагачення, 29.01.2018 близько 20 год. 00 хв., знаходячись біля пункту прийому вторинної сировини за адресою: м. Київ, вул.Старовокзальна, 24, побачивши, що ОСОБА_11 , внаслідок перебування у стані алкогольного сп'яніння впала на землю, перестала контролювати свої дії та слідкувати за своїми речами, непомітно для оточуючих, своєю правою рукою зняв золоту обручку, вартістю 1946 (одна тисяча дев'ятсот сорок шість) гривень 67 копійок, та золоту обручку з коронкою, вартістю 2465 (дві тисячі чотириста шістдесят п'ять) гривень 77 копійок, які знаходились на безіменному пальці правої руки ОСОБА_11 , та направився в сторону Центрального залізничного вокзалу м. Києва, який знаходиться за адресою: м. Київ, пл. Вокзальна, 1.
Після чого, ОСОБА_12 зник з місця вчинення злочину та розпорядився викраденим на власний розсуд, чим завдав ОСОБА_11 майнову шкоду на суму 4412 (чотири тисячі чотириста дванадцять) гривень 44 копійки.
Також, органом досудового розслідування ОСОБА_9 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 за наступних обставин. Так, 29.01.2018 року приблизно о 18 годині 00 хвилин, ОСОБА_9 знаходився в приміщенні кафе «Авто Гриль», за адресою: м.Київ, вул.Старовокзальна, 26, де розпивав спиртні напої зі своїми наглядно знайомими. Через деякий час, а саме приблизно о 19 годині 00 хвилин, ОСОБА_9 познайомився з ОСОБА_10 , яка при собі мала жіночу сумку червоного кольору, в середині якої знаходились жіночі перчатки темно-синього кольору та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, та ОСОБА_11 , яка при собі мала жіночу сумку бежевого кольору, у якій знаходились жіночі перчатки чорного кольору та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять. Через деякий час, а саме приблизно о 19 годині 05 хвилин, ОСОБА_9 помітив, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 вийшли із вищевказаного приміщення, при цьому, залишивши свої особисті речі на столі в зазначеному кафе. В цей момент в ОСОБА_9 виник злочинний умисел спрямований на повторне, таємне викрадення чужого майна, а саме жіночої сумки, червоного кольору, яка належать ОСОБА_10 , та жіночої сумки, бежевого кольору, яка належить ОСОБА_11 .
Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_12 , будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, з метою особистого збагачення, 29.01.2018 року о 19 годині 10 хвилин, знаходячись у приміщенні кафе «Авто Гриль». За адресою: м.Київ, вул.Старовокзальна, 26, взяв зі столу жіночу сумку червоного кольору, вартістю 70 (сімдесят) гривень 00 копійок, у якій знаходились жіночі перчатки темно-синього кольору, вартістю 58 (п'ятдесят вісім) гривень 33 копійки та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, яка належить ОСОБА_10 , та жіночу сумку бежевого кольору вартістю 86 (вісімдесят шість) гривень 67 копійок, у якій знаходились жіночі перчатки чорного кольору, вартістю 18 (вісімнадцять) гривень 33 копійки, та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять.
Після чого, ОСОБА_12 зник з місця вчинення злочину та розпорядився викраденим на власний розсуд, чим завдав ОСОБА_10 майнову шкоду на суму 128 (сто двадцять вісім) гривень 33 копійки та завдав майнову шкоду ОСОБА_11 на суму 105 (сто п'ять) гривень 00 копійок.
Виправдовуючи ОСОБА_9 в частині обвинувачення - викрадення чужого майна (крадіжка) вчиненого повторно, у потерпілих ОСОБА_10 та ОСОБА_11 29.01.2018 за адресою: АДРЕСА_3 , суд зазначив, що внаслідок таємного викрадення майна потерпілій ОСОБА_10 було спричинено майнову шкоду на суму 128 грн. 33 коп., потерпілій ОСОБА_11 було спричинено майнову шкоду на суму 105 грн. 00 коп, що менше ніж поріг кримінальної відповідальності за статтею 185 КК України, тобто менше за 176 грн 20 коп, а отже таке викрадення чужого майна кожної із потерпілих вважається дрібним і не тягне за собою кримінальну відповідальність.
Не погоджуючись з вироком, прокурор в апеляційній скарзі просить його скасувати повністю, у зв'язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_9 визнати винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185 КК України та призначити покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України до призначеного ОСОБА_9 покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 16.02.2016 року та остаточно призначити до відбуття покарання у виді 5 років позбавлення волі.
В обґрунтуванні вказує, що в діях ОСОБА_9 наявний склад кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, його вина в ході судового розгляду була доведена повністю, а тому висновок суду про відсутність в діях ОСОБА_9 складу злочину за ч.2 ст.185 КК України не відповідає фактичним обставинам кримінального провадження.
Також в ході судового розгляду з обвинувального акту встановлено, що ОСОБА_9 характеризується незадовільно, неодружений, непрацюючий, раніше судимий, а тому вважає, що він не може виправитись без ізоляції від суспільства.
В доповненні до апеляційної скарги прокурор звертає увагу, що під час вчинення злочину ОСОБА_9 пов'язаного з викраденням жіночої сумки червоного кольору вартістю 70 гривень 00 копійок, у якій знаходились жіночі перчатки темно-синього кольору вартістю 58 гривень 33 копійки, яка належить ОСОБА_10 та жіночу сумку бежевого кольору вартістю 86 гривень 67 копійок, у якій знаходились жіночі перчатки чорного кольору вартістю 18 гривень 33 копійки, яка належить ОСОБА_11 , у нього був єдиний умисел на заволодіння майном потерпілих, та їм завдано майнової шкоди на загальну суму в розмірі 233 гривень 66 копійок.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, що підтримав апеляційну скаргу з доповненнями, обвинуваченого та його захисника, що просили рішення суду залишити без змін, вивчивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, провівши судові дебати, надавши останнє слово обвинуваченому, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволення.
У відповідності до вимог ч.1 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Судом першої інстанції зазначені вимоги закону не дотримані.
Висновок суду в частині таємного викрадення обвинуваченим ОСОБА_9 майна потерпілих ОСОБА_10 на суму 128 грн. 33 коп. та ОСОБА_11 на суму 105 грн. 00 коп., яке є дрібним викраденням чужого майна, що не тягне кримінальної відповідальності не ґрунтується на матеріалах справи.
Так, з показань обвинуваченого ОСОБА_9 в суді першої інстанції, які він повністю підтвердив при розгляді в апеляційному суді вбачається, що він29.01.2018 року приблизно о 19 годині в приміщенні кафе «Авто Гриль» познайомився з потерпілими ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , які вживали алкогольні напої і скориставшись тим, що потерпілі на деякий час залишили приміщення кафе, не забравши з собою жіночі сумки, викрав їх, а через короткий проміжок часу, у той же вечір, приблизно о 20 годині, знаходячись неподалік кафе - біля пункту прийому вторинної сировини за адресою: м.Київ, вул.Старовознесенська, 24, побачивши, що потерпіла ОСОБА_11 , внаслідок перебування в стані алкогольного сп'яніння, впала на землю та перестала контролювати свої дії, він таємно викрав у неї дві золоті каблучки.
Отже, злочині дії по таємному викраденню жіночих сумок потерпілих були вчинені ОСОБА_9 одночасно, поєднані єдиним умислом, направленим на таємне викрадення майна на загальну вартість 233 грн. 66 коп., що не є дрібною крадіжкою, в зв'язку з чим різна юридична оцінка цих дій судом першої інстанції, не може бути визнана обгрнутованою.
Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_9 в інкримінованих злочинах, крім визнавальних пояснень обвинуваченого доведена сукупністю доказів:
- даними протоколу прийняття заяви про вчинене кримінальне правопорушення від ОСОБА_11 , згідно якого остання повідомила, що 29 січня 2018 року приблизно о 20 год. по вул. Старовокзальна, 26 у м. Києві після розпиття спиртних напоїв виявила крадіжку двох золотих каблучок, загальною вартістю близько 4000 грн;
- даними висновку експерта №12-4/378 від 19.02.2018, згідно якого ринкова вартість каблучки зі сплаву на основі золота, що відповідає 585 пробі, масою 1,5 г, станом на 29.01.2018 могла становити 1946,67 (одну тисячу дев?ятсот сорок шість грн. 67 коп); ринкова вартість каблучки зі сплаву на основі золота, що відповідає 585 пробі, масою 1,5 г, станом на 29.01.2018 могла становити 2465,77 (дві тисячі чотириста шістдесят п?ять грн 77 коп);
- даними протоколу пред?явлення особи для впізнання за фотознімками від 30.01.2018, згідно якого ОСОБА_14 впізнав ОСОБА_9 як особу, яка знімала обручки з жінки, яка була в стані алкогольного сп?яніння 29.01.2018 року близько 20 год.;
- даними протоколу проведення слідчого експерименту за участі підозрюваного ОСОБА_15 від 14.03.2018, згідно якого останній на місці події за адресою: м.Київ, вул. Старовокзальна, 24, розказав та показав як викрадав дві золоті каблучки у потерпілої;
- даними протоколу огляду предмету від 15.03.2018, згідно якого було переглянуто відеозапис слідчого експерименту, проведеного за участю ОСОБА_9 за адресою: м. Київ, вул. Старовокзальна, 24.
- даними висновку експерта № 12-4/311 від 15.02.2018, згідно якого ринкова вартість жіночої сумки червоного кольору, станом на 29.01.2018 могла становити 70,00 грн (сімдесят грн 00 коп.); ринкова вартість жіночої сумки бежевого кольору, станом на 29.01.2018 могла становити 86,67 грн (вісімдесят шість грн 67 коп.); ринкова вартість жіночих перчаток чорного кольору, станом на 30.01.2018 могла становити 18,33 грн (вісімнадцять грн 33 коп.); ринкова вартість жіночих перчаток темно-синього кольору, станом на 30.01.2018 могла становити 58,33 грн (п'ятдесят вісім грн 33 коп.).
Колегія суддів вважає, що усі дії ОСОБА_9 по вчиненню таємного викрадення чужого майна (крадіжки) потерпілих ОСОБА_10 та ОСОБА_16 , мають бути кваліфіковані за ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненому повторно.
З метою недопущення порушення прав обвинуваченого, вирок суду першої інстанції відповідно до вимог ст.ст.413, 420 КПК України підлягає скасуванню в повному обсязі, з ухваленням апеляційним судом свого вироку.
З урахуванням вищенаведеного апеляційний суд приходить до висновку про необхідність визнання винним ОСОБА_9 у вчиненні ним злочину за таких обставин.
ОСОБА_9 , 29.01.2018 приблизно о 18 години 00 хв., знаходився в приміщенні кафе «Авто Гриль», за адресою: м. Київ, вул. Старовокзальна, 26, де розпивав спиртні напої зі своїми наглядно знайомими. Через деякий час, а саме близько 19 год. 00 хв., ОСОБА_12 , познайомився з ОСОБА_10 , яка при собі мала жіночу сумку червоного кольору, в середині якої знаходились жіночі перчатки темно-синього кольору та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, та ОСОБА_11 , яка на безіменному пальці правої руки мала золоту обручку та золоту обручку з коронкою, також при собі в неї була жіноча сумка бежевого кольору, у якій знаходились жіночі перчатки чорного кольору та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять. Через деякий час, а саме близько 19 год. 05 хв., ОСОБА_12 помітив, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 вийшли із вищевказаного приміщення, при цьому залишивши свої особисті речі на столі в зазначеному кафе. В цей момент у ОСОБА_13 виник злочинний умисел спрямований на повторне, таємне викрадення чужого майна, а саме жіночої сумки, червоного кольору, у якій знаходились жіночі перчатки, темно-синього кольору та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, яка належать ОСОБА_10 , та жіночої сумки, бежевого кольору, у якій знаходились жіночі перчатки, чорного кольору та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, яка належить ОСОБА_11 .
Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_12 , будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, з метою особистого збагачення, 29.01.2018 о 19 год. 10 хв., знаходячись у приміщенні кафе «Авто Гриль», за адресою: м. Київ, вул. Старовокзальна, 26, взяв зі столу жіночу сумку червоного кольору, вартістю 70 (сімдесят) гривень 00 копійок, у якій знаходились жіночі перчатки темно-синього кольору, вартістю 58 (п'ятдесят вісім) гривень 33 копійки та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, яка належить ОСОБА_10 , та жіночу сумку бежевого кольору вартістю 86 (вісімдесят шість) гривень 67 копійок, у якій знаходились жіночі перчатки чорного кольору, вартістю 18 (вісімнадцять) гривень 33 копійки, та інші речі, які для потерпілої матеріальної цінності не становлять, а всього на суму 233 грн.66 коп.
Після чого, 29.01.2018 близько 20 год. 00 хв., знаходячись біля пункту прийому вторинної сировини за адресою: м. Київ, вул.Старовокзальна, 24, побачивши, що потерпіла ОСОБА_11 , внаслідок перебування у стані алкогольного сп'яніння впала на землю, перестала контролювати свої дії та слідкувати за своїми речами, реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_12 , будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає та вони носять таємний характер, з метою особистого збагачення, непомітно для оточуючих, своєю правою рукою зняв золоту обручку, вартістю 1946 (одна тисяча дев'ятсот сорок шість) гривень 67 копійок, та золоту обручку з коронкою, вартістю 2465 (дві тисячі чотириста шістдесят п'ять) гривень 77 копійок, які знаходились на безіменному пальці правої руки ОСОБА_11 , та направився в сторону Центрального залізничного вокзалу м. Києва, який знаходиться за адресою: м. Київ, пл. Вокзальна, 1.
Після чого ОСОБА_9 зник з місця вчинення злочину та розпорядився викраденим на власний розсуд, чим завдав ОСОБА_11 майнову шкоду на суму 4412 гривень 44 коп.
При призначенні покарання апеляційний суд враховує, що ОСОБА_9 характеризується незадовільно, з середньою освітою, неодружений, не працюючий, який не займається суспільно-корисною діяльністю, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий: 16.02.2016 року Шевченківським районним судом м.Києва за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України, звільнено від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 2 роки, притягнутий 30.11.2017 Солом'янським УП ГУ Національної поліції у м.Києві до кримінальної відповідальності за ч.2 ст.186 КК України.
Тому покарання має бути призначено ОСОБА_9 в межах санкції ч.2 ст.185 КК України.
Крім того, судом встановлено, що ОСОБА_9 засуджений вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16.02.2016 року за ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним терміном 2 роки. Ухвалою від 14.02.2018 Снятинського районного суду Івано-Франківської області скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Оскільк,и ОСОБА_9 вчинив злочин в період іспитового строку за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16.02.2016 року суд вважає за необхідне призначити ОСОБА_9 покарання за сукупністю вироків, за правилами ст.71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання.
Враховуючи наведене, керуючись вимогами ст.ст.404, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу прокурора Київської місцевої прокуратури №10 ОСОБА_17 - задовольнити частково.
Вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 30 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_9 в частині засудження ОСОБА_9 за ч.2 ст.185 КК України - скасувати.
Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_9 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України і призначити йому покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді 1 (одного) року позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України до призначеного ОСОБА_9 покарання частково приєднати покарання, невідбуте за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16.02.2016 року та остаточно призначити до відбуття покарання у виді 4 (чотирьох) років 1 (одного) місяця позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_9 обчислювати з 30 жовтня 2018 року.
Зарахувати ОСОБА_9 у строк відбування покарання строк попереднього ув?язнення з 29 жовтня 2014 року по 31 жовтня 2014 року, з 23 жовтня 2015 року до 16 лютого 2016 часу, а також з 30 січня 2018 до 18.02.2019 року, із розрахунку один день попереднього ув?язнення за два дні позбавлення волі.
Речові докази - дві золоті каблучки, вилучені в ході огляду місця події 29.01.2018 за адресою: м. Київ, вул. Старовокзальна, 26, жіночу сумку бежевого кольору, жіночі перчатки чорного кольору, банківську картку банку «Пумб Банк» № НОМЕР_1 на ім'я ОСОБА_18 , які передані на зберігання потерпілій ОСОБА_11 - повернути у розпорядження потерпілої; жіночу сумку червоного кольору, зв'язку ключів, на якій знаходиться чотири ключі та брелок, банківську картку банку «Кредіт Агріколь» № НОМЕР_2 на ім'я ОСОБА_19 , чотири дисконтні картки, футляр, жіноче дзеркальце, жіночі перчатки чорного кольору, картка платника податків на ім'я ОСОБА_10 . ІНФОРМАЦІЯ_2 , паспорт громадянина України па ім'я ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , які передані на зберігання потерпілій ОСОБА_10 - повернути у розпорядження потерпілої.
Стягнути з ОСОБА_9 на користь держави процесуальні витрати у розмірі 286 гривень 00 копійок за проведення КНДЕКЦ МВС України товарознавчої експертизи № 12-4/378 від 19 лютого 2018 року.
Арешт, накладений ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м.Києва від 14.02.2018 р. на майно потерпілих ОСОБА_10 та ОСОБА_11 - скасувати.
Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення.
Касаційна скарга на судове рішення може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції безпосередньо до Верховного Суду, а засудженим ОСОБА_9 - в той самий строк з дня вручення йому копії цього вироку.
Судді: