Справа № 467/170/19
1-в/467/30/19
12.02.2019 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:
головуючого - судді ОСОБА_1
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2
прокурора ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Грузії, одруженого, зареєстроване місце проживання за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживав за адресою: АДРЕСА_2 .
Засудженого: 22 вересня 2017 року Київським районним судом м. Харків за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі.
про виконання вимог ч.5 ст.72 КК України щодо зарахування судом строку попереднього ув'язнення,-
05 лютого 2019 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 щодо застосування положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» та перерахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув'язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, за період з 22 вересня 2017 року по 19 грудня 2017 року.
Засуджений у судове засідання не з'явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.
Прокурор вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до ОСОБА_4 був застосований під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення», що набрав чинності 21 червня 2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув'язнення з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбування покарання у виді позбавлення волі.
Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.
ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 22 вересня 2017 року Київського районного суду м. Харкова за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України.
Строк відбування покарання згідно вироку належить рахувати з моменту взяття під варту 22 вересня 2017 року. (а.о.с.4-5).
Відповідно до розпорядження Київського районного суду м. Харкова вирок набрав законної сили 19 грудня 2017 року. (а.о.с. 21).
Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув'язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.
У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» (далі - закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув'язнення, може пом'якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
ОСОБА_4 відбуває покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 22 вересня 2017 року, яким йому призначено покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки. Строк відбування покарання вирішено обчислювати з 22 вересня 2017 року, тобто з моменту застосування запобіжного заходу.
У межах даного кримінального провадження до ОСОБА_4 було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою в період з 22 вересня 2017 року до набрання вироком законної сили, тобто під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення», що набрав чинності 21 червня 2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув'язнення з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбування покарання у виді позбавлення волі.
Отже, підстави для зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув'язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції закону №2046-VIII відсутні, оскільки положення даного закону мають переживаючу (ультраактивну) дію лише у разі якщо до особи продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017 року, обрані раніше цієї дати, а як встановлено з матеріалів особової справи засудженого, станом на 20 червня 2017 року ОСОБА_4 в установах попереднього ув'язнення не перебував, відносно нього діяв запобіжний захід у вигляді застави.
У зв'язку з викладеним, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 .
На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 369, 372 КПК України, суд
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув'язнення у строк відбування покарання - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.
Повний текст ухвали виготовлено 15 лютого 2019 року.
Суддя ОСОБА_1