Справа № 357/11482/18
1-в/357/772/18
30 жовтня 2018 року м. Біла Церква
Білоцерківський міскрайонний суд Київської області в складі:
головуючого - судді: ОСОБА_1 ,
за участі секретаря: ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Біла Церква клопотання засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України,
сторони та учасники кримінального провадження, які приймали участь у судовому провадженні: прокурор: ОСОБА_4 , засуджений: ОСОБА_3 ,
До Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання.
ОСОБА_3 засуджений вироком Деснянського районного суду м. Києва від 25.09.2015 року за ст. 187 ч. 2 КК України до покарання у виді семи років позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю. Ухвалою судової колегії в кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва від 06.10.2016 року вирок Деснянського районного суду м. Києва від 25.09.2015 року щодо ОСОБА_3 змінено, визнано винним у пред'явленому обвинуваченні за ч. 2 ст. 187 КК України та призначене йому покарання у виді семи років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю, за виключенням житла - виключивши з мотивувальної частини вироку вказівку щодо рецидиву злочину, як обставину, що обтяжує покарання обвинуваченого. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув'язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дня позбавлення волі з 26.04.2015 року по 06.10.2016 рік, включно. В іншій частині вирок суду залишив без змін.
Клопотання з яким звернувся засуджений мотивовано тим, що йому необхідно перерахувати строк попереднього ув'язнення, з моменту затримання по день перебування у слідчому ізоляторі, а саме з 06.10.2016 року по 03.11.2016 року, тобто до дня переводу останнього зі слідчого ізолятору до Білоцерківської виправної колонії № 35, відповідно до Закону України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII.
В судовому засіданні засуджений ОСОБА_3 підтримав заявлене клопотання просив його задовольнити з підстав зазначених в ньому.
Прокурор в судовому засіданні заперечував у задоволенні клопотання.
Вислухавши доводи учасників судового засідання, дослідивши клопотання та матеріали додані до нього, суд приходить до наступного висновку.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII.
Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання.
Згідно з ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Порядок зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання передбачений законом України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ст. 1 Закону України від 30 червня 1993 року № 3352-ХІІ «Про попереднє ув'язнення» таке ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. В статті 72 КК України йдеться не про застосування попереднього ув'язнення як кримінального процесуального заходу, а про зарахування його строку у строк покарання.
Згідно з правовою позицією Верховного Суду, викладеної у пункті 65 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року по справі № 663/537/17, провадження № 13-31кс18 встановлено, що «попереднє ув'язнення» та «зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілям не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України.
Застосовуючи правила зазначені ч. 5 ст. 72 КК України, а саме у строк покарання зараховується строк попереднього ув'язнення по день набрання вироком законної сили, суд враховує, що ОСОБА_3 в порядку ст. 208 КПК України був затриманий 26.04.2015 року та з зазначеного часу перебував під вартою, під час проведення досудового та судового слідства, а судовою колегією з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва від 06.10.2016 року в порядку ч. 5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув'язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дня позбавлення волі, вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_3 не підлягає задоволенню. Посилання засудженого на факт утримання в умовах СІЗО після набрання вироку законної сили і до переводу до Білоцерківської виправної колонії № 35 не заслуговує на увагу оскільки, зазначений термін не підлягає зарахуванню в строк попереднього ув'язнення, оскільки не є попереднім ув'язненням.
На підставі викладеного, керуючись ст. 72 ч.5 КК України, Закону України від 26.11.2015 року №838-VІІІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання», ст. ст. 537, 538, 539 КПК України, суд-
В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахування строку попереднього ув'язнення - відмовити.
Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонний суд Київської області протягом семи днів з дня її оголошення.
Повний текст ухвали складено та проголошено 31.10.2018 року о 09.30 год.
СуддяОСОБА_1