22 серпня 2018 року справа №805/1386/18-а
приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15
Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді: Гаврищук Т.Г.
суддів: Гайдара А.В.
ОСОБА_1
при секретарі судового засідання Борисові А.А.
за участю сторін по справі:
позивач: не з'явився
відповідач: ОСОБА_2 (за довіреністю)
третя особа - не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3 на рішення Донецького окружного адміністративного суду (суддя - Голуб В.А.) від 18 червня 2018 року (повне рішення складено 20 червня 2018 року у м.Слов'янськ) по справі № 805/1386/18-а за позовом ОСОБА_4 до Міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_5 про визнання протиправною бездіяльність, визнання протиправним та скасування розпорядження №18 від 18.01.2018 року «Про визнання ОСОБА_5В.» на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради, -
Позивач звернувся до суду з позовом до Міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_5 про визнання протиправною бездіяльність міського голови м. Слов'янська при здійсненні повноважень щодо питання проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради; визнання протиправним та скасування розпорядження № 18 від 18 січня 2018 року Про призначення ОСОБА_5, як таке, що є похідним та базується на результатах конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради, який був проведений з порушенням вимог законодавства.
Ухвалою суду першої інстанції від 26 квітня 2018 року клопотання позивача про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду задоволено, визнано поважними причини пропуску строку звернення до адміністративного суду та поновлено пропущений строк.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 18 червня 2018 року адміністративний позов задоволено частково, визнано протиправною бездіяльність міського голови м. Словянська ОСОБА_3 при здійсненні повноважень щодо питання проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради. В решті позовних вимог відмовлено.
В апеляційній скарзі відповідач просить скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. Відповідач вважає, що суд першої інстанції, задовольняючи позов, не визначив, що саме порушив відповідач у спірних правовідносинах. Судом не прийнято до уваги ті обставини,що Порядком проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2002 р. N169, не передбачено проведення службової перевірки. Проведення службового розслідування проводиться на підставі правил проведення службових розслідувань в органах місцевого самоврядування визначеного Порядком проведення службових розслідувань стосовно осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, затверджений постановою КМУ від 13.06.2000 року №950 (в редакції Постанови КМУ від 13.09.2017 року №691), який містить вичерпний перелік підстав, за яких може проводитися службове розслідування.
Крім того, відповідач вважає, що судом першої інстанції безпідставно було поновлено позивачеві строк звернення до суду.
Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника відповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що розпорядженням міського голови ОСОБА_3 від 20.10.2017р. № 221»Про проведення конкурсу» відповідно до ст.10 Закону України від 07.06.2001 № 2493-III «Про службу в органах місцевого самоврядування», оголошено конкурс на заміщення вакантної посади начальника Управління житлово-комунального господарства Слов'янської міської ради.
Інформація про оголошення конкурсу розміщена у друкованому виданні «Славянские объявления» від 26.10.2017 року № 43 (588).
Відповідно до протоколу засідання конкурсної комісії Слов'янської міської ради № 12 від 27.11.2017 року на участь у конкурсі на заміщення вакантної посади начальника Управління житлово-комунального господарства надійшли заяви від ОСОБА_5 та ОСОБА_4, які і прийняли участь у конкурсі.
Як вбачається з даного протоколу, ОСОБА_5 відповідав на екзаменаційний білет № 14 та за результатами іспиту набрав 0 балів, що є меншим ніж 50 % від максимальної суми балів, яка може бути виставлена при наданні відповідей, у зв'язку з цим ОСОБА_5 є таким, що не склав іспит.
За результатами іспиту ОСОБА_4 відповідав на екзаменаційний білет № 6 та набрав загальну суму 11 балів, що є також меншим ніж 50 % від максимальної суми балів, яка може бути встановлена при наданні відповідей, у зв'язку з цим ОСОБА_4 також є таким, що не склав іспит.
Позивач 29.11.2017 року звернувся до відповідача із заявою про видачу копії протоколу засідання конкурсної комісії за результатами проведення конкурсу від 27.11.2017 року.
На наведене звернення відповідач листом від 13.12.2017 року № 1-В-3237-2 відмовив у видачі копії матеріалів засідання конкурсної комісії на заміщення вакантної посади.
У зв'язку з тим, що жоден кандидат не набрав необхідну кількість балів, міським головою видано розпорядження від 05.12.2017 року № 265, яким оголошено конкурс на заміщення вакантної посади начальника Управління житлово-комунального господарства Словянської міської ради.
Інформація про оголошення конкурсу розміщена у друкованому виданні «Славянские объявления» від 07.12.2017 року № 49 (594).
Для участі у вказаному конкурсі подали заяви три кандидати: ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7
Відповідно до протоколу засідання конкурсної комісії Слов'янської міської ради № 1 від 17.01.2018 року ОСОБА_5 відповідав на екзаменаційний білет № 6 та за результатами іспиту набрав 23 бали, що є більшим ніж 50 % від максимальної суми балів, яка може бути виставлена при наданні відповідей.
Розпорядженням міського голови м. Слов'янськ від 18.01.2018 року № 18 ОСОБА_5 призначено на посаду начальника Управління житлово-комунального господарства з 22.01.2018 року, як такого, що успішно пройшов за конкурсом.
Вказане розпорядження не було оприлюднено на офіційному веб-сайті Слов'янської міської ради, проте Слов'янською міською радою здійснені інші заходи щодо доведення до мешканців територіальної громади м. Слов'янська інформації про призначення на посаду начальника Управління житлово-комунального господарства Слов'янської міської ради ОСОБА_5 Так, 23.01.2018 року на офіційному сайті Слов'янської міської ради оприлюднене повідомлення про початок проходження перевірки щодо ОСОБА_5, як начальника Управління житлово-комунального господарства Слов'янської міської ради. 22.01.2018 року о 16-19 год. на офіційному сайті Слов'янської міської ради у розділі «новини» оприлюднене повідомлення: «22.01.2018 року міський голова провів нараду з керівниками житлово-комунальних підприємств, в нараді також брав участь начальник Управління житлово-комунального господарства ОСОБА_5В.». 23.01.2018 року о 08-42 год. на офіційному сайті Слов'янської міської ради оприлюднене повідомлення у розділі «новини», де серед іншої інформації зазначені контактні данні ОСОБА_5 та його посади. 22.01.2018 року о 17-17 год. на сайті Славдело (slavdelo.dn.ua) оприлюднена інформація, що переможцем конкурсу на вакантну посаду начальника УЖКГ став ОСОБА_5 23.01.2018 року о 10-37 год. на сайті Інтернет-видавництва «Карачун» оприлюднена інформація: «у випадку виникнення питань у сфері житлово-комунального господарства та несприятливих погодних умов звертатися до начальника Управління житлово-комунального господарства ОСОБА_5В.». 3.01.2018 року о 15-45 год. на сайті «Газета обявлений» (slavinfo.dn.ua) оприлюднена інформація, що переможцем конкурсу на вакантну посаду начальника Управління житлово-комунального господарства став ОСОБА_5
Голова Благодійного фонду «Верховенство права - Україні» ОСОБА_8 звернувся із інформаційним запитом від 25.01.2018 року про надання завіреної копії розпорядження про призначення ОСОБА_5 на посаду начальника Управління житлово-комунального господарства Словянської міської ради, а також повідомлення якими нормативними актами керувалася конкурсна комісія при виборі кандидата на цю посаду.
На наведене звернення відповідач листом від 29.01.2018 року № 01.01-19/27 надав завірену копію розпорядження Слов'янського міського голови № 18 від 18 січня 2018 року «Про призначення ОСОБА_5В.» на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради та повідомлено якими саме нормативними актами керувалася конкурсна комісія при виборі кандидата на цю посаду.
01.02.2018 року голова Благодійного фонду «Верховенство права - Україні» ОСОБА_8, враховуючи звернення позивача, який надав відомості про порушення вимог неупередженості при проведенні конкурсного відбору, направив звернення до міського голови м. Слов'янська про проведення службової перевірки щодо фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору, а саме вимог неупередженості, та скасування розпорядження № 18 від 18.01.2018 року.
Листом від 07.02.2018 року № 01.01-19/30 на наведене звернення відповідач повідомив про те, що відповідно до п.33 Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2002 р. N 169, рішення конкурсної комісії може бути оскаржене керівнику відповідного державного органу протягом трьох днів після ознайомлення з вказаним рішенням. Також зазначено, що на засіданні конкурсної комісії при проведенні конкурсного відбору на заміщення вакантної посади начальника управління житлово-комунального господарства були присутні представники засобів масової інформації та громадських організацій. Жодних скарг стосовно порушення вимог щодо неупередженості при проведенні конкурсного відбору на заміщення вакантної посади начальника Управління житлово-комунального господарства Слов'янської міської ради не надходило. Враховуючи вищевикладене, заявнику повідомлено, що підстав для проведення службової перевірки та скасування розпорядження міського голови від 18.01.2018 року № 18 «Про призначення ОСОБА_5В.» немає.
Розпорядженням міського голови від 24.05.2018 року № 183 ОСОБА_5 звільнено з посади начальника Управління житлово-комунального господарства Слов'янської міської ради у зв'язку з переходом на виборну посаду заступника міського голови Слов'янської міської ради.
Наведені обставини сторонами не оспорюються.
Судом першої інстанції визнано протиправною бездіяльність міського голови м. Слов'янська при здійсненні повноважень щодо питання проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради.
Згідно з вимогами ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Спеціальним законом, який регулює правові, організаційні, матеріальні та соціальні умови реалізації громадянами України права на службу в органах місцевого самоврядування, визначає загальні засади діяльності посадових осіб місцевого самоврядування, їх правовий статус, порядок та правові гарантії перебування на службі в органах місцевого самоврядування є Закон України від 07.06.2001 № 2493-III «Про службу в органах місцевого самоврядування» (далі Закон № 2493-III).
У відповідності до вимог статті 10 Закону № 2493-III прийняття на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється,зокрема, на посади керівника секретаріату (керуючого справами) районної, обласної ради, керуючого справами виконавчого апарату обласних і районних рад, керівників відділів, управлінь та інших працівників органів місцевого самоврядування шляхом призначення відповідно сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України. Проведення конкурсу, випробування та стажування при прийнятті на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється в порядку, визначеному законодавством України про державну службу.
Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2002 р. N 169 (далі Порядок №169), згідно п.33, п.34 якого рішення конкурсної комісії може бути оскаржене керівнику відповідного державного органу протягом трьох днів після ознайомлення з цим рішенням. Рішення керівника державного органу може бути оскаржене у порядку, визначеному законодавством.
Як вбачається з матеріалів справи, позивачем рішення конкурсної комісії не оскаржувалось.
Порядок №169 не містить в собі обов'язку відповідача щодо проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору.
Приймаючи рішення про визнання протиправною бездіяльність міського голови м.Слов'янська при здійсненні повноважень щодо питання проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради, судом першої інстанції не визначено норму закону, яку було порушено відповідачем.
Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про доступ до публічної інформації" N2939-VII публічна інформація - це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб'єктами владних повноважень своїх обов'язків, передбачених чинним законодавством, або яка знаходиться у володінні суб'єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом.
Отже, визначальним для публічної інформації є те, щоб вона була заздалегідь готовим, зафіксованим продуктом, отриманим або створеним лише суб'єктом владних повноважень у процесі виконання своїх обов'язків.
Як вбачається з матеріалів справи, 01.02.2018 року голова Благодійного фонду «Верховенство права - Україні» ОСОБА_8 звернувся до відповідача із зверненням про проведення службової перевірки щодо фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору.
Тобто, з вимогою про створення нової інформації.
Статтею 12 Закону N 2939-VI визначено, що суб'єктами відносин у сфері доступу до публічної інформації є: 1) запитувачі інформації - фізичні, юридичні особи, об'єднання громадян без статусу юридичної особи, крім суб'єктів владних повноважень; 2) розпорядники інформації - суб'єкти, визначені у статті 13 цього Закону; 3) структурний підрозділ або відповідальна особа з питань доступу до публічної інформації розпорядників інформації.
У відповідності до вимог частини 2 статті 19 Закону N 2939-VI запитувач має право звернутися до розпорядника інформації із запитом на інформацію незалежно від того, стосується ця інформація його особисто чи ні, без пояснення причини подання запиту.
У відповідності до вимог статті 23 Закону N 2939-VI запитувач інформації має право оскаржити дії чи бездіяльність розпорядників інформації до керівника розпорядника, вищого органу або суду.
В матеріалах справи відсутні докази на підтвердження оскарження головою Благодійного фонду «Верховенство права - Україні» ОСОБА_8 дій чи бездіяльності відповідача щодо не надання інформації за його зверненнями.
Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, позивач не звертався до відповідача із запитом від 01.02.2018 року про надання публічної інформації у відповідності до вимог Закону N 2939-VI чи зверненням згідно Закону України від 02 жовтня 1996 року № 393/96-ВР «Про звернення громадян».
З урахуванням викладеного, висновок суду першої інстанції про те, що в порушення норм чинного законодавства відповідачем не були вжиті заходи щодо належного розгляду звернення від 01.02.2018 року та повідомлення позивача про результати перевірки його звернення, чим допущено протиправну бездіяльність щодо неналежного розгляду відповідного звернення, є безпідставним.
На підставі вищенаведеного, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції постанова прийнята з порушенням норм матеріального права, що є підставою для скасування постанови та прийняття нової постанови.
Керуючись статтями 23, 33, 292, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 328, 325, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Апеляційну скаргу Міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 18 червня 2018 року по справі № 805/1386/18-а - задовольнити.
Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 18 червня 2018 року по справі №805/1386/18-а - скасувати в частині визнання протиправною бездіяльність міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3 при здійсненні повноважень щодо питання проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради.
У задоволенні позовних вимог ОСОБА_4 до Міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_5 про визнання протиправною бездіяльність міського голови м.Слов'янська ОСОБА_3 при здійсненні повноважень щодо питання проведення службової перевірки стосовно фактів порушення вимог законодавства під час проведення конкурсного відбору на вакантну посаду начальника УЖКГ Слов'янської міської ради - відмовити.
В іншій частині рішення Донецького окружного адміністративного суду від 18 червня 2018 року по справі №805/1386/18-а залишити без змін.
Вступна та резолютивна частина постанови прийнята у нарадчій кімнаті та проголошена у судовому засіданні 22 серпня 2018 року.
Постанова у повному обсязі складена у нарадчій кімнаті 23 серпня 2018 року.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з 22 серпня 2018 року та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
Головуючий: Т. Г. Гаврищук
Судді: А. В. Гайдар
ОСОБА_1