ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
26.07.2018Справа № 910/10390/17
За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "СПОРТ23"
до Аграрної Біржі
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:
1. Державне підприємство "Білоцерківське лісове господарство"
2. Державне підприємство "Богуславське лісове господарство"
3. Державне підприємство "Бориспільське лісове господарство"
4. Державне підприємство "Макарівське лісове господарство"
5. Державне підприємство "Поліське лісове господарство"
6. Державне підприємство "Фастівське лісове господарство"
7. Фізична особі-підприємець Шерстюк Григорій Григорович
8. Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦУНАМІ"
9. Товариство з обмеженою відповідальністю "Камінський тімбер енд венірз" про визнання недійсним результатів аукціону
Суддя: Шкурдова Л.М.
Секретар с/з Рижонкова М.Ю.
Представники:
від позивача - Грунський В.О. за дов.
від відповідача - Задирайко Є.Р. за дов.
від третьої особи 1 - не з'явився
від третьої особи 2 - не з'явився
від третьої особи 3 - Топоров А.О. за дов.
від третьої особи 4 - не з'явився
від третьої особи 5 - не з'явився
від третьої особи 6 - не з'явився
від третьої особи 7 - не з'явився
від третьої особи 8 - не з'явився
від третьої особи 9 - не з'явився
Господарським судом міста Києва розглядається справа за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "СПОРТ 23" до Аграрної Біржі про визнання недійсним результатів аукціону.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.04.2018 року призначено розглядати справу №910/10390/17 за правилами загального позовного провадження.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 23.02.2017 року на офіційному сайті Аграрною біржею було розміщено повідомлення про те, що 09 та 10 березня 2017 року відбудеться загальний аукціон з продажу необробленої деревини лісогосподарських підприємств Київського обласного та у м.Києві управління лісового та мисливського господарства - організатор аукціону Аграрна біржа. Позивач взяв участь в аукціоні, за результатами проведення якого позивач зазначає, що він став переможцем по лотах №№1430, 1505, 1506, 1507, 1508, 1511, 1512, 1513, 1535, 1705, 1706, 2206, 2207 згідно знімків екрану монітору щодо учасника, однак після перегляду позивачем результату торгів позивач виявився переможцем по інших лотах №№ 63, 64,74, 77, 833, 1430, 1437, 1505, 1507, 1508, 1509, 1510, 1511, 1512, 1588, 1705, 1706, 2206 згідно виданими Аграрною біржою аукціонними свідоцтвами. Таким чином, відповідачем не оформлено та не видано позивачу аукціонні свідоцтва на придбані лоти №№ 1506, 1513, 1535, 2207 (71 м.куб. необробленої деревини), які безпідставно передано іншим учасникам торгів, чим фактично самоправно змінено результати торгів. Позивач також зазначає, що відповідачем при оформленні аукціонних свідоцтв по придбаним лотам №№ 1430, 1505, 1507, 1511, 1705, 1706, 2206 безпідставно завищено ціни на суму 30 780,00 грн. Позивач зазначає, що під час проведення біржових торгів мало місце «хакерська атака», однак відповідачем не було вчинено жодних дій щодо зупинення аукціону. Позивач вказує, що аукціон проводився на підставі внутрішніх документів Аграрної біржі, які прийняті з порушенням вимог Закону України «про товарну біржу».
За таких підстав позивач просить суд визнати недійсними результати проведеного 09 та 10 березня 2017 року Аграрною біржою загального аукціону з продажу необробленої деревини лісогосподарських підприємств Київського обласного та по м. Києву управління лісового та мисливського господарства (ресурс ІІ-го кварталу 2017 року), в частині продажу лотів № № 63, 64, 74, 77, 833,1430,1437, 1505, 1506, 1507, 1508, 1509, 1510, 1511, 1512, 1513, 1535, 1588, 1705, 1706, 2206, 2207.
Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечував, вказуючи, що електронна торгова система є автоматизованою і працює за одним і тим самим алгоритмом, встановлення переможців аукціону відбувається у автоматичному режимі, механічне внесення даних про переможця системою не передбачено; належними доказами визначення переможців аукціону є аукціонні свідоцтва, а не інформація у скріншотах на комп'ютері учасника, знімки екрану відображають лише хід аукціону, фіксують той факт, що автоматизована система припинила приймати ставки учасників; повідомлення Аграрної біржі про здійснення хакерської атаки стосувалося лише продажу хвойного ресурсу частин лісгоспів та мало місце під час проведення торгів 09.03.2017, а не 10.03.2017 року.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.10.17р. у справі №910/10390/17
зупинено провадження у справі № 910/10390/17 до розгляду взаємопов'язаної справи №910/10710/17, предметом якої є визнання недійсними внутрішніх актів відповідача, на підставі яких проведено аукціон, результати проведення якого оскаржується позивачем.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.04.18р. поновлено провадження у справі № 910/10390/17, в зв'язку з розглядом справи №910/10710/17.
03.05.2018 року позивачем подано клопотання про витребування доказів, а саме документ, яким затверджено форму та порядок подачі заявок на купівлю товару на електронному аукціоні; технічну документацію на торгову систему Аграрної біржі; протокол аукціону з продажу необробленої сировини за 9-10 березня 17р.; документи, яким затверджувався Регламент організації та проведення аукціонів з продажу необробленої сировини на Аграрній біржі. Обґрунтовуючи подане клопотання позивач зазначає. Що однією із підстав позову є проведення Аграрною біржею 09-10 березня 17р. аукціону на підставі внутрішніх документів аграрної біржі, які прийняті з порушенням вимог чинного законодавства України.
Судом відмовлено у задоволенні вказаного клопотання, з огляду на те, що позивачем не обґрунтовано яким чином дані документи стосуються предмету розгляду справи, з врахування того, що в судовому порядку (справа № 910/10710/17) досліджувалось питання відповідності вимогам закону внутрішніх документів Аграрної біржі, які визначають порядок проведення аукціону.
Клопотання позивача від 03.05.2018 року про призначення комп'ютерно-технічної та телекомунікаційної експертизи мотивоване необхідністю встановлення фактів фальсифікації результатів аукціонів, проведених 09-10 березня 2017 року, встановлення фактів втручання у роботу програмного забезпечення аукціонних торгів та до серверу, на якому розташоване програмне забезпечення аукціонних торгів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі. Як на підставу для призначення даної експертизи позивач також посилається на наявність офіційного звернення з приводу того, що під час проведення аукціону відбулися атаки зловмисників на ресурси електронної торгової системи Аграрної біржі.
Згідно повідомлення Аграрної біржі атака на електронні ресурси мала місце по деяким лісгоспам, результати аукціону по лотам, аукціон по яким перенесено на іншу дату в зв'язку з атакою на електронні ресурси Аграрної біржі та по яким позивач визначений переможцем не оскаржується, призначення комп'ютерно-технічної та телекомунікаційної експертизи у даній справі з метою встановлення фактів фальсифікації результатів аукціонів не відноситься до предмету розгляду даної справи. Позивачем не надано належних доказів на підтвердження наявності зовнішнього втручання до електронної торгової системи відносно аукціону по лотам, які становлять предмет даного спору. За таких підстав, суд не вбачає наявності підстав для задоволення клопотання позивача про призначення комп'ютерно-технічної та телекомунікаційної експертизи.
В судовому засіданні 06.06.2018 року судом задоволено клопотання відповідача про залучення до участі у справі в процесуальному статусі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - 1. Державне підприємство "Білоцерківське лісове господарство", 2. Державне підприємство "Богуславське лісове господарство", 3. Державне підприємство "Бориспільське лісове господарство", 4. Державне підприємство "Макарівське лісове господарство", 5. Державне підприємство "Поліське лісове господарство", 6. Державне підприємство "Фастівське лісове господарство", 7. Фізична особі-підприємець Шерстюк Григорій Григорович, 8. Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦУНАМІ", 9. Товариство з обмеженою відповідальністю "Камінський тімбер енд венірз".
В судовому засіданні 26.06.2018р. закрито підготовче провадження, справу призначено до розгляду по суті.
У судовому засіданні 26.07.2018 було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, заслухавши представників сторін в судових дебатах, суд, -
23.02.2017 року Аграрною біржею розміщено на офіційному сайті повідомлення про проведення 9 та 10 березня 2017 року загального аукціону з продажу необробленої деревини лісогосподарських підприємств Київського обласного та по м.Києву управління лісового та мисливського господарства, зокрема сесія з продажу хвойних порід деревини відбудеться 09.03.2017 року та сесія з продажу листяних порід деревини відбудеться 10.03.2017 року; аукціон пройде у електронній формі з використанням електронної торгової системи.
02.03.2017р. між Аграрною біржею та ТОВ «Спорт 23» укладено Договір про участь в аукціоні з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі №020317 від 02.03.2017р., предметом якого відповідно до п. 1.1 є врегулювання відносин сторін з питань допуску учасника до аукціону, оголошеного організатором, на умовах, визначених цим договором, Регламентом організації проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, Правилами біржової торгівлі на Аграрній біржі та Положенням про організацію та ведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженим Наказом №42 19.02.2007р. Державного комітету лісового господарства України.
02.03.2017р. між Аграрною біржею (організатор) та товариством з обмеженою відповідальністю «Спорт 23» (учасник) було укладено договір про надання доступу до електронної торгової системи №020317/1. відповідно до Регламенту організації та ведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі.
9 та 10 березня 2017 року Аграрною біржею проводився загальний аукціон з продажу необробленої деревини лісогосподарських підприємств Київського обласного та по м. Києву управління лісового та мисливського господарства (ресурс ІІ-го кварталу 2017 року).
Позивачем було прийнято участь в електронних торгах по лотам №61-66, №74-78, №81-84, №833-835, №1430-1432, №1436-1439, №1505-1513, №1534-1535, №1588, №1600, №1601, №1606-1608, №1705, 1706, №2206, №2207 згідно заявки на участь в аукціоні, який відбудеться 09.03.17р.
Як вбачається з долучених позивачем до матеріалів справи аукціонних свідоцтв позивача було визнано переможцем по лотах №1705, 1706, №63, 64, №74, №77, №1588, №1505, 1507, 1508, 1509, 1510, 1511, 1512, №2206, №833, 1430, 1437, згідно Аукціонних свідоцтв, дата проведення аукціону 09.03.2017р.
Отже позивач вважає, що по лотам №1506, 1513, 1535, 2206, 2207, посилаючись на скріншоти з сайту Аграрної біржі з відображенням інформації на комп'ютері позивача, він став переможцем, проте аукціонні свідоцтва на вказані лоти йому не передані.
Порядок продажу необробленої деревини регулюється Положенням про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженим наказом Державного комітету лісового господарства України від 19 лютого 2007 р. N 42 (далі - Положення) та Регламентом організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, затвердженого наказом директора Аграрної біржі №04-ОД від 22.02.2017 року (далі - Регламент).
Відповідно до п.1.2., 1.3. Положення реалізація необробленої деревини всіма постійними лісокористувачами здійснюється через аукціони з продажу необробленої деревини на біржі. Аукціони з продажу необробленої деревини проводяться 1 раз у квартал на базі товарних бірж, розташованих в обласних центрах і створених відповідно до Закону України "Про товарну біржу" та Господарського кодексу України. Участь у торгах можуть брати суб'єкти господарської діяльності, котрі займаються переробкою деревини.
Згідно з п.1.6. Положення аукціон - спосіб продажу необробленої деревини, згідно з яким покупцем визнається учасник аукціону, який запропонував найвищу ціну за необроблену деревину відповідно до умов, визначених цим Положенням. Учасниками аукціону є продавець та покупець; лот - партія необробленої деревини в розрізі сортиментів, згідно з чинними державними стандартами, що пропонується для продажу на аукціоні; крок аукціону - величина, на яку змінюється вартість лота під час проведення аукціону.
Відповідно до п.3.1. Регламенту про організацію аукціону організатор публікує повідомлення на офіційному веб-сайті.
Згідно з п.4.1. Регламенту особи, які бажають прийняти участь в аукціоні подають організатору заявки на купівлю або продаж.
Відповідно до п.8.4., 8.5. Регламенту реєстрація учасників перед початком аукціону здійснюється у електронній торговій системі. До аукціону в електронній формі допускаються учасники, які виконали всі вимоги, встановлені цим Регламентом та договорами з організатором. Покупець має право брати участь в аукціоні лише за тими лотами, які зазначені в його заявці та купувати обсяг, що його не перевищує, якщо інше не визначено продавцем або організатором. Дії покупця, які не відповідають його заявці, не приймаються до уваги електронною торговою системою та не спричиняють зміни ціни лоту або вчинення правочину.
Згідно з п.8.8. Регламенту торги проводяться по всім лотам одночасно. За рішенням організатора, торги по лотам окремих продавців або щодо певної номенклатури чи породи, можуть проводитися у різний час протягом однієї аукціонної сесії. Під час проведення аукціону в електронній формі вартість лота змінюється тільки відповідно до кроку аукціону, що відображається в електронній торговій системі.
Протягом аукціонної сесії покупець має право торгуватися за відповідним лотом шляхом підвищення власної цінової пропозиції засобами електронної торгової системи. (п.8.9. Регламенту). Торг з продажу лота вважається закінченим у строк, встановлений електронною торговою системою, з фіксацією зміни цінових пропозицій та учасників, що здійснювали такі зміни. Переможцем аукціону по відповідному лоту визнається учасник аукціону, який запропонував за нього найвищу ціну та його пропозиція була зафіксована в процесі аукціонної сесії. (п.8.10. Регламенту). За результатами аукціону організатор готує підсумковий протокол або аукціонні свідоцтва (п.8.12. Регламенту).
Згідно з п.9.1., 9.2. Регламенту після завершення аукціону організатор формує його результати, на підставі яких готує протокол або аукціонні свідоцтва. Документ про результати аукціону підписується організатором та учасниками у трьох примірниках та видається продавцю, покупцю, а один примірник залишається для власного архівного зберігання. Документ за результатами аукціону є підставою для укладання протягом десяти календарних днів з дати проведення аукціону договору купівлі-продажу відповідно до придбаних лотів.
Таким чином, результати проведення аукціону фіксуються та підтверджуються аукціонними свідоцтвами, які підписуються організатором, продавцем та покупцем.
Позивач, на підтвердження того, що він є переможцем по лотам №1506, 1513, 1535, 2206, 2207, посилається на роздруківки з сайту Аграрної біржі з відображенням інформації в особистому кабінету позивача.
В матеріалах справи наявні Аукціонні свідоцтва по лоту №2207 переможцем визнано ФОП Шерстюк Г.Г. з ціновою пропозицією 10 700,00 грн, в той час як цінова пропозиція позивача була - 5900 грн; по лоту №1513 переможцем визнано ТзОВ «Камінський тімбер енд венірз» з ціновою пропозицією 322800, 00 грн, в той час як цінова пропозиція позивача 160 000,00грн.
Належними доказами визначення переможців аукціону є аукціонні свідоцтва, які підписані організатором, продавцем та покупцем; роздруківки з відображенням інформації на комп'ютері учасника (інформація у скріншотах) не можуть підтверджувати визначення переможця аукціонів, оскільки не є документами на підставі яких в подальшому за результатами проведення аукціону укладається договір купівлі-продажу. При цьому, сама лише відсутність відображення на екрані позивача інформації про результати аукціону не свідчить про будь-яке зовнішнє втручання у хід аукціону та не може бути підставою для визнання їх недійсними.
Заявляючи вимогу про визнання недійсним аукціону з продажу необробленої деревини по лотам № № 63, 64, 74, 77, 833,1430,1437, 1505, 1506, 1507, 1508, 1509, 1510, 1511, 1512, 1513, 1535, 1588, 1705, 1706, 2206, 2207 позивач посилається на здійснення відповідачем технічних перешкод у купівлі позивачем необробленої деревини по зазначеним лотам, однак належних доказів, обґрунтування позовних вимог позивач не надає, при цьому саме лише припущення позивача про здійснення відповідачем будь-яких технічних перешкод позивачу не може бути підставою для визнання недійсним аукціону продажу необробленої деревини по вказаним лотам.
З матеріалів справи також вбачається, що по лотах №1705, 1706, №63, 64, №74, №77, №1588, №1505, 1507, 1508, 1509, 1510, 1511, 1512, №2206, №833, 1430, 1437, згідно Аукціонних свідоцтв, дата проведення аукціону 09.03.2017р., позивача було визнано переможцем та укладені договори купівлі продажу необробленої деревини №103 від 16.03.17 із ДП «Фастівське лісове господарство» та договір купівлі-продажу необробленої деревини №315/09-10.03.2017-/21 від 09.03.2017р. із ДП «Богуславське лісове господарство», із в зв'язку з чим суд приходить до висновку, що позивачем не обґрунтовано порушення його прав в частині визнання його переможцем по вказаним лотам.
Посилання позивача, що відповідачем при оформленні аукціонних свідоцтв по придбаним лотам №№ 1430, 1505, 1507, 1511, 1705, 1706, 2206 безпідставно завищено ціни на суму 30 780,00 грн. необґрунтовані та не підтверджені належними доказами, оскільки аукціонні свідоцтва підписані позивачем та в подальшому ціна продукції підтверджена позивачем в укладених договорах
Позивач, як на підставу для задоволення даного позову посилається на те, що Аграрною біржею здійснено офіційне звернення з приводу того, що під час проведення торгів 09.03.2017 року по лотам хвойних порід ДП "Поліське ЛГ", ДП "Клавдієвське ЛГ", ДП "Фастівське ЛГ", ДП "Іванківське ЛГ" та ДП "Тетерівське ЛГ" з причин атак зловмисників на ресурси електронної торгової системи, що були спрямовані на зрив електронних торгів Аграрною біржею прийнято рішення повторно провести 14 березня 2017 року торги з продажу хвойного ресурсу зазначених лісгоспів по деяким лотам.
Зазначені посилання не можуть бути підставою для задоволення даного позову, оскільки згідно поданої позивачем заявки на участь в аукціоні позивач зареєстрований як покупець по лотам інших лісгоспів, а саме ДП «Бориспільське лісове господарство», ДП «Макарівське лісове господарство», ДП «Білоцерківське лісове господарство», ДП «Богуславське лісове господарство». Відносно ДП «Фастівське лісове господарство» та ДП «Поліське лісове господарство», по лотам №1705, 1706, №2206, 2207, повторно аукціон не призначався.
Суд вважає необґрунтованим посилання позивача на відсутність у Аграрної біржі повноважень на проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, виходячи з наступного.
За змістом статті 279 ГК товарна біржа є особливим суб'єктом господарювання, який надає послуги в укладенні біржових угод, виявленні попиту і пропозицій на товари, товарних цін, вивчає, упорядковує товарообіг і сприяє пов'язаним з ним торговельним операціям. Товарна біржа діє на підставі статуту, який затверджується засновниками біржі.
Відповідно до частини 3 статті 281 ГК біржовими торгами є торги, що публічно і гласно проводяться в торговельних залах біржі за участі членів біржі по товарах, допущених до реалізації на біржі в порядку, встановленому правилами біржової торгівлі.
Діяльність товарної біржі, в тому числі, з реалізації необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, здійснюється, зокрема, відповідно до Закону України "Про товарну біржу", статуту біржі, правил біржової торгівлі, Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженого наказом Державного комітету лісового господарства України від 19.02.2007 року № 42.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа є організацією, що об'єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов'язаних з ним торговельних операцій.
Аграрна біржа (відповідач) відповідно до статті 17 Закону України "Про державну підтримку сільського господарства України" була створена згідно з постановою Кабінету Міністрів України (далі - Постанова від 26.12.2005) від 26.12.2005 № 1285.
Пунктом 2.1 статті 2 Закону України "Про державну підтримку сільського господарства України" встановлено, що Аграрна біржа - юридична особа, створена згідно із Законом України "Про товарну біржу", яка підпадає під регулювання норм такого закону і статей 279-282 Господарського кодексу України (з урахуванням особливостей, визначених цим Законом).
У свою чергу, положеннями пункту 17.1 статті 17 названого Закону передбачено, що Аграрна біржа створюється згідно із Законом України "Про товарну біржу", з урахуванням того, що на виняток з положень такого закону: Аграрна біржа є неприбутковим (непідприємницьким) підприємством; засновником Аграрної біржі може бути Кабінет Міністрів України в особі Аграрного фонду та інше.
Постановою від 26.12.2005 затверджено Статут Аграрної біржі відповідно до пункту 4 якого біржа є юридичною особою відповідно до законодавства.
Згідно з підпунктами 1-2 пункту 14 Статуту Аграрної біржі предметом діяльності Біржі є формування ринкової ціни на сільськогосподарську продукцію (пов'язані з нею послуги) та інші біржові товари; належна організація біржових торгів (аукціонів) товарами, товарними деривативами, іпотечними сертифікатами та іпотечними закладними, створення розрахунково-клірингових систем для обслуговування укладених біржових договорів (контрактів).
Порядок реалізації усієї необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, за винятком дров паливних, деревини, яка використовується для розвитку матеріально-технічної бази (будівництво, ремонт тощо) постійних лісокористувачів відповідно до затверджених кошторисів, деревини, використання якої передбачено колективними договорами, деревини для індивідуального ремонту та будівництва згідно з поданими заявами, деревини для забезпечення потреб соціальної сфери, а також деревини для забезпечення потреб виробничих деревообробних підрозділів постійних лісокористувачів, врегульовано Положенням про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, яке затверджено наказом Державного комітету лісового господарства України від 19.02.2007 №42, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 26.02.2007 №164/13431.
Згідно з пунктами 1.2, 1.3 цього Положення реалізація необробленої деревини всіма постійними лісокористувачами здійснюється через аукціони з продажу необробленої деревини на біржі; аукціони з продажу необробленої деревини проводяться 1 раз у квартал на базі товарних бірж, розташованих в обласних центрах і створених відповідно до Закону України "Про товарну біржу" та Господарського кодексу України. Участь у торгах можуть брати суб'єкти господарської діяльності, котрі займаються переробкою деревини.
Таким чином, Аграрна біржа наділена повноваженнями на реалізацію необробленої деревини на аукціоні.
Враховуючи недоведеність позивачем порушення, невизнання або оспорювання його прав, свобод чи охоронюваних законом інтересів з боку відповідача, суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.
Відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Керуючись ст. ст.74, 76-80, 129, 236 - 240 ГПК України, суд, -
1. В позові - відмовити.
Суддя Л.М. Шкурдова
Дата складення тексту рішення: 14.08.18р.