ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
02 серпня 2018 року Справа № 923/650/17
Господарський суд Херсонської області у складі судді Павленко Н.А. при секретарі судового засідання Борхаленко О.А.,
за участю представників сторін
від позивача: ОСОБА_1 - уповн. предст., дов. від 09.06.2017р.
від відповідача-1: Марченко О.С. - уповн. предст., дов. від 02.01.2018р.,
Брит В.М. - уповн. предст., дов. від 02.01.2018р.
від відповідача-2: не з'явився
від відповдіача-3: не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу
за позовом: ОСОБА_4, с. Ольгине Горностаївського району Херсонської області
до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна"
с. Ольгине Горностаївського району Херсонської області
до відповідача-2: Приватного підприємства "Агроінвест", с. Ольгине Горностаївського району Херсонської області
до відповідача-3: Горностаївської районної державної адміністрації Херсонської області, смт.Горностаївка Херсонської області
про визнання недійсним та скасування рішення, визнання недійсними змін до статуту, зобов'язання вчинити дії.
Описова частина рішення: У липні 2017 р. ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Херсонської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім "Україна" (надалі по тексту рішення - ТОВ "Торговий Дім "Україна", відповідач-1), Приватного підприємства "Агроінвест" (надалі по тексту рішення - ПП "Агроінвест", відповідач-2), Горностаївської районної державної адміністрації Херсонської області (надалі по тексту рішення - Горностаївська РДА, відповідач-3) з вимогами:
-визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ТД "Україна", оформлене протоколом від 16.06.2017р.;
-визнати недійсними зміни до статуту ТОВ "ТД "Україна", оформлені новою редакцією статуту, зареєстровані Горностаївською районною державною адміністрацією 19.06.2017р. за №14891050048000099;
-зобов'язати Горностаївську районну державну адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "ТД "Україна" від 19.06.2017р., запис № 14891050048000099.
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням порядку процедури скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, які відбулись 16.06.2017р., чим порушено корпоративні права позивача як учасника товариства.
Позивач зазначає, що у порушення Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", виконавчий орган товариства, а саме, директор товариства залишив без задоволення вимогу позивача про включення до порядку денного зборів учасників та засновників ТОВ "Торговий Дім "Україна", питання запропоновані позивачем, тим самим порушив права ОСОБА_4, як учасника товариства.
За твердженнями ОСОБА_4, його виключення з числа учасників ТОВ ТОВ "Торговий Дім "Україна" є безпідставним, оскільки належним чином не доведено та необґрунтовано передбачених законом підстав виключення позивача зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна".
Рішенням господарського суду Херсонської області від 29.08.2017р., залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.11.2017р. у задоволення позовних вимог ОСОБА_4 відмовлено.
Постановою Верховного Суду від 20.03.2018р. рішення господарського суду Херсонської області від 29.08.2017р. та постанова Одеського апеляційного господарського суду від 16.11.2017р. були скасовані, а справа була передана на новий розгляд до господарського суду Херсонської області.
Верховний Суд зазначив: Судам попередніх інстанцій належало з'ясувати чи приймалось загальними зборами рішення, зокрема про зменшення статутного капіталу протягом всього періоду відколи ОСОБА_4 вважався таким, що не виконав свого обов'язку щодо внесення 131 940, 00 грн, як це було передбачено рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 № 43, яким було вирішено надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий дім "Україна" ОСОБА_4; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_4; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_4 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940, 00 грн.
При цьому судами не було надано належної правової оцінки встановленим ними обставинам, а саме:
- що відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 № 107 вирішено продати 10% статутного капіталу, які належать ОСОБА_4 - ПП "Агроінвест";
- що 05.03.2014 було укладено договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ, за умовами якого ОСОБА_4 (продавець) продав ПП "Агроінвест" (покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий дім "Україна" у розмірі 10% за 131 940, 00 грн;
- що відповідно до пункту 1 оскаржуваного рішення загальних зборів від 16.06.2017 №11 було вирішено частку, на яку ОСОБА_4 в законний спосіб не набув корпоративного права у статутному капіталі товариства у розмірі 131 940, 00 грн, що становить 10% від загального розміру статутного капіталу товариства залишити на користь ТОВ "Торговий Дім "Україна". При цьому товариством не було вирішено питання про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі.
Також судами попередніх інстанцій не було перевірено наявність інших підстав для виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства, які були зазначені у пункті 1 рішення загальних зборів від 16.06.2017 № 11 - систематичне невиконання (виконання неналежним чином) своїх зобов'язань та обов'язків, перешкоджання своїми діями нормальній діяльності товариства.
Розпорядженням керівника апарату господарського суду Херсонської області від 03.04.2018р. №67 у зв'язку з передачею справи на новий розгляд було призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справити №923/650/17.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.04.2018р., справа №923/650/17 розподілена судді Павленок Н.А.
Ухвалою суду від 04.04.2018р. справа №923/650/17 була прийнята до провадження суді Павленко Н.А., цією ж ухвалою сторонам було повідомлено, що Законом України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017р. № 2147-VIII внесено зміни до Господарського процесуального кодексу України ( від 06.11.1991р. № 1798-XII) та викладено його в новій редакції, яка вступила в законну силу 15.12.2017р.
Також зазначено, що відповідно до п.9 Перехідних положень ГПК України у новій редакції справа підлягає розгляду за правилами ГПК України, що набрали чинності з 15.12.2017р.
У зв'язку з означеним учасникам справи було встановлено строк для подачі заяв, клопотань, додаткових доказів.
24.04.2018р. за вх.№3929/18 представником відповідача-1 було подано заяву, за якою відповідач - 1 зазначив, що позивач зобов'язаний довести факт наявності у нього корпоративного права або прибутковим касовим ордером, або актом приймання майна, якщо вклад внесено неповністю, або свідоцтвом, виданим товариством, якщо вклад внесено повністю.
Відповідач-1 також зазначив, що діюче законодавство не визначає строку, за спливом якого товариство втрачає право на притягнення учасника до відповідальності за корпоративне порушення у вигляді неповної оплати свого внеску до статутного капіталу, а також не встановлює певний строк, за спливом якого учасник, який не виконує свої обов'язки щодо формування статутного капіталу товариства, звільняється від цього обов'язку, не зважаючи на вимоги інших учасників товариства.
За твердженнями відповідача-1 для виключення ОСОБА_4 із числа учасників товариства спонукали наступні підстави:
- систематичне невиконання учасника товариства його обов'язків відповідно ч.1 ст.117 ЦК України (невиконання рішення загальних зборів ТОВ "ТД "Україна" оформленого протоколом №43 від 13.10.2008р.).
- невиконання своїх зобов'язань перед товариством відповідно до ч.2 ст. 117 ЦК України (несплата коштів до статутного капіталу);
- порушення вимог Статуту ТОВ"Торговий Дім "Україна" передбачених п.1.3, який передбачає, що якщо після створення товариства змінюється його учасник, вступає новий учасник або змінюється розмір часток учасників, внесення такими учасниками коштів до статутного фонду товариства здійснюється, як через банківську установу так і касу товариства;
- порушення вимог Статуту товариства передбачених п.7.2 (учасник товариства повинен дотримуватись положень Статуту, виконувати рішення зборів учасників товариства, виконувати свої зобов'язання перед товариством як майнового так немайнового характеру, у тому числі вносити внески в розмірі, порядку і способами, передбаченими Статутом і рішенням зборів);
- використання ОСОБА_4 підробленого документа з метою укриття сплати частки Статутного капіталу 10%.
21.05.2018р. за вх.№4778/18 від відповідача-3 надійшли додаткові пояснення, за якими відповідач -3 зазначає, що постанова Верховного Суду від 20.03.2018р. не містить вказівок щодо правової оцінки дій, рішень чи бездіяльності Горностаївської районної державної адміністрації. Відповідач-3 зазначає, що державна реєстрація базується на заявницькому принципі та проводиться на підставі документів, що подаються заявником для державної реєстрації або за судовим рішенням, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також рішеннями, прийнятими за результатами оскарження в адміністративному порядку.
29.05.2018р. за вх.№5024/18 від представника позивача надійшли пояснення з урахуванням вказівок, викладених в постанові Верховного Суду від 20.03.2018р., за якими позивач повторно наводить обставини викладені в позовній заяві
За твердженнями представника позивача така підстава для виключення учасника товариства, як не внесення (неповного внесення) учасниками своїх вкладів після закінчення встановленого річного строку, зокрема через п'ять років після державної реєстрації не передбачена законодавством України.
Представник позивача зазначає, що довідка за підписом головного бухгалтера ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 01.11.2008р. про те, що внесок до статутного фонду у сумі 131940грн. ОСОБА_4 внесено в повному розмірі є одним із доказів відсутності спору ТОВ "Торговий Дім "Україна" або іншого учасника -ПП "Агроінвест" з ОСОБА_4 щодо внесків до статутного капіталу ТОВ "ТД "Україна".
За твердженнями представника позивача, сплив позовної давності щодо вимог про стягнення з позивача коштів у сумі 131940грн. та неможливість їх стягнення у примусовому порядку, надає позивачу право стверджувати, що у нього були "правомірні очікування" ефективного здійснення своїх корпоративних прав, і він здійснював їх шляхом участі у 65 загальних зборах засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", а ПП "Агроінвест" у березні 2014р. купувало у позивача частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" розміром 10% з а ціною 131940. Тому таке право є майном цієї особи у розумінні ст.1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод.
31.05.2018р. за вх.№2/1374/18 від відповідача-1 надійшли додаткові пояснення, за якими ТОВ "Торговий Дім "Україна" зазначає, що в разі сплати частки ОСОБА_4 статутний фонд залишився би незмінним, так як вказані кошти були б зараховані до прибутку товариства і спрямовані на розвиток товариства. Відповідачем-1 в означених поясненнях також було зазначено причини виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства.
Ухвалою суду від 31.05.2018р. було продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів.
19.06.2018р. за вх.№5860/18 від відповідача-1 надійшла відповідь на пояснення позивача. Відповідач -1 зазначає, що у ст.144 ЦК України мова йде про сплату суми вкладів статутного капіталу учасниками при створенні та реєстрації товариства, але в даному випадку товариство створене у 2003р., а рішенням загальних зборів оформленого протоколом №43 від 13.10.2008р. ОСОБА_4 надана згода на вступ до ТОВ "ТД "Україна" в якості нового учасника, і тому на думку відповідача-1 слід керуватися ст.11 Закону України "Про господарські товариства" та ч.1, 2 ст. 117 ЦК України, ст. 88 ГК України.
В означеній відповіді, відповідач-1 також стверджує про невнесення позивачем частки 10% в розмірі 131940грн. до статутного капіталу ТОВ "Торговий дім "Україна". Відповідач-1 не визнає надану позивачем довідку від 01.11.2008р. про сплату до статутного капіталу внеску в розмірі 131940грн., вважаючи її неналежним доказом.
У зв'язку з чим звернувся до суду із клопотанням (вх.№6248/18 від 03.07.2018р.) про зобов'язання позивача надати оригінал документу про сплату внеску до статутного фонду ТОВ "Торговий дім "Україна" в сумі 131940грн.
Відповідно до ст.81 ГПК України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом.
Частиною 2 цієї статті встановлено, що у клопотанні повинно бути зазначено:
1) який доказ витребовується;
2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати;
3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа;
4) заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу;
5) причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання.
Подане відповідачем-1 клопотання не відповідає вимогам, наведеним у ст.81 ГПК України.
За викладеного, суд ухвалою від 04.07.2018р. залишив клопотання відповідача-1 без розгляду.
Ухвалою суду від 04.07.2018р. підготовче провадження у справі було закрито, а розгляд справи в судовому засіданні було призначено на 02.08.2018р.
В судовому засіданні 02.08.2018р. представник позивача підтримав позовні вимоги та наполягав на їх задоволенні.
Представники відповідача-1 в судовому засіданні 02.08.2018р. проти задоволення позовних вимог заперечували.
Представники відповідача-2 та відповідача -3 в судове засідання 02.08.2018р. не з'явились.
Відповідач-2 був належним чином повідомлений про час та місце судового засідання, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення, про причини неявки суд не повідомив, заяв, клопотань до суду не подавав.
19.07.2018р. за вх.№6969/18 від представника відповідача-3 надійшло клопотання про розгляд справи без участі його представника.
Враховуючи вище викладене суд визнав за можливе розглянути справу за відсутності представників відповідача-2 та відповідача-3, належним чином повідомлених про час та місце розгляду справи по суті.
На підставі ст. 240 ГПК України в судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судових засіданнях пояснення представників позивача та відповідача, суд встановив.
ТОВ Торговий Дім "Україна" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі 27.01.2003 року з присвоєнням ідентифікаційного коду юридичної особи - 32267295 (а.с. 119 т.1).
За умовами п.п. 1.2., 5.1. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням зборів засновників товариства, оформленим протоколом від 23.01.2003 року №1, зареєстрованого 27.01.2003 року за №9749, учасниками ТОВ "Торговий Дім "Україна" із статутним капіталом товариства у розмірі 18500,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 45% (8325,00 грн.);
-ТОВ "Продексім ЛТД" - 45% (8325,00 грн.);
-ОСОБА_6 - 10% (1850,00 грн.) - а.с. 33, 40-46 т.2
Як вбачається з довідки ПАТ "КБ "Приватбанк" від 24.01.2003 року №01/02-186 станом на 24.01.2003 року засновками товариства внесено в статутний фонд 5550,00 грн., у т.ч.:
-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 2497,50 грн.
-ТОВ "Продексім ЛТД" - 2497,50 грн.
-ОСОБА_6 - 555,00 грн. (а.с. 32 зворотній бік т.2).
Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 28.02.2003 року № 2 вирішено збільшити статутний фонд ТОВ "Торговий Дім "Україна" до розміру 1319400,00 грн. Додаткові вклади повинні бути внесені грошима та незавершеним сільськогосподарським виробництвом таким чином, щоб статутний фонд товариства складався з:
-вклад ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 593730,00 грн. Грошима вноситься 8328,24 грн., на суму 585401,76 грн. вноситься незавершене сільськогосподарське виробництво;
-вклад ТОВ "Продексім ЛТД" - 593730,00 грн. Грошима вноситься 8328,24 грн., на суму 585401,76 грн. вноситься незавершене сільськогосподарське виробництво;
-вклад ОСОБА_6 збільшується до розміру 131940,00 грн. Вклад вноситься грошима.
Всі учасники товариства вносять свої вклади протягом 2003 року. Перерозподіл співвідношення часток не відбувається і залишиться таким же (а.с. 28 т.2).
Вказані зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані Херсонським міським виконкомом 05.03.2003 року за №6323 (а.с. 25 т.2).
24.02.2006 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ між юридичними особами ТОВ "Продексім ЛТД" (Продавець) продало ПП "Агроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 45% за 490955,00 грн. (а.с. 67 т.2).
Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 24.02.2006 року № 8, зареєстрованого 03.03.2006 року за №1489105002000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 45% (593730,00 грн.);
-ПП "Агроінвест" - 45% (593730,00 грн.);
-ОСОБА_6 - 10% (131940,00 грн.) - 70 зворотній бік - 75 т.2.
25.04.2006 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ між юридичними особами, ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" (Продавець) продало ТОВ "Промагроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 45% за 593730,00 грн. (а.с. 77 т.2).
За змістом п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 25.04.2006 року № 10, зареєстрованого 17.05.2006 року за №14891050003000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ТОВ "Промагроінвест" - 45% (593730,00 грн.);
-ПП "Агроінвест" - 45% (593730,00 грн.);
-ОСОБА_6 - 10% (131940,00 грн.) - 78-83 т.2
Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29 вирішено задовольнити прохання учасника ТОВ "Промагроінвест" на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу частки ТОВ "Промагроінвест" у розмірі 45% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ТОВ "Промагроінвест" провести у відповідності з вимогами діючого законодавства. Дати згоду на передачу частки ТОВ "Промагроінвест" у розмірі 45% іншому учаснику товариства - ПП "Агроінвест". З метою недопущення зменшення статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у зв'язку із необхідністю виплати ТОВ "Промагроінвест"" частки у статутному фонді у сумі 593730,00 грн., учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ПП "Агроінвест" у строк до 31.12.2007 року зробити додаткові внески до статутному фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 593730,00 грн. (а.с. 97 т.2).
За приписами п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29, зареєстрованого 05.11.2007 року за №14891050006000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);
-ОСОБА_6 - 10% (131940,00 грн.) - 98-103 т.2
Як вбачається з балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2008 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 тис.грн. (а.с. 107 зворотній бік т.2).
Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 року № 43 вирішено надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_4; задовольнити прохання учасника ОСОБА_6 на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу його частки у розмірі 10% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ОСОБА_6 провести у відповідності з вимогами діючого законодавства; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_4; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_4 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940,00 грн.; затверджено новий склад учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест " - 90 %, ОСОБА_4 - 10%; затверджено порядок внесення коштів до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" після його створення, доповнивши п. 1.3. Статуту новим абзацом такого змісту: "Якщо після створення Товариства змінюється його Учасник, вступає новий Учасник або змінюється розмір часток Учасників, внесення такими Учасниками коштів до Статутного фонду Товариства може здійснюватися як через банківську установу так і через касу Товариства" (а.с. 112 т.2).
Пунктами 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 року № 43, зареєстрованого 16.10.2008 року за №14891050014000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);
-ОСОБА_4 - 10% (131940,00 грн.) - 114-119 т.2.
Згідно балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2010 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 тис. грн. (а.с. 125 зворотній бік).
Відповідно до п.п. 1.2., 1.4. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 07.12.2011 року № 64, зареєстрованого 26.12.2011 року за №1489105002100099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);
-ОСОБА_4 - 10% (131940,00 грн.) - 132-137 т.2.
Як свідчать матеріали реєстраційної справи, ОСОБА_4 був директором ТОВ "Торговий Дім "Україна" з 2006 року по 2012 рік.
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 року № 107 вирішено продати 10% статутного капіталу, які належать ОСОБА_4 - ПП "Агроінвест" (а.с. 147 т.2).
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 року № 108 вирішено затвердити статут ТОВ "Торговий Дім "Україна" у новій редакції з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест" - 100% (а.с. 148 т.2).
05.03.2014 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ, ОСОБА_4 (Продавець) продало ПП "Агроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 10% за 131940,00 грн. (а.с. 149 т.2).
Означені зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані 07.03.2014 року за №14891050028000099 (а.с. 150 т.2).
Рішенням господарського суду Одеської області від 12.11.2016 року у справі №923/1106/16 за позовом ОСОБА_4 до відповідача 1 - ТОВ "Торговий Дім "Україна", відповідача 2 - ПП "Агроінвест" про розірвання договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 05.03.2014 року та скасування рішень загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлених протоколами від 05.03.2014 року № 107, №108 позов до відповідача 2 задоволено, розірвано договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 05.03.2014 року, в задоволенні позовних вимог до відповідача 1 відмовлено (а.с. 176-181 т.2).
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.03.2017 року у справі №923/1106/16, залишеною без змін постановою Верховного Суду від 28.02.2018р. пункт 3 резолютивної частини рішення суду першої інстанції від 12.12.2016 року скасовано, позов до відповідача 1 задоволено частково, скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлене протоколом від 05.03.2014 року № 108, у задоволені позову до відповідача 1 про скасування рішення загальних зборів, оформленого протоколом від 05.03.2014 року № 107 відмовлено, в частині задоволення позову до відповідача 2 рішення суду залишено без змін (а.с. 182-188 т.2).
16.06.2017 року відбулись загальні збори учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", які оформлені протоколом від 16.06.2017 року № 11 з наступним порядком денним:
1.Про виключення з товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) своїх вкладів для формування передбачених статутом товариства часток в Статутному капіталі.
2.Про перерозподіл часток в статутному капіталі товариства.
3.Про затвердження змін до статуту товариства.
За результати зборів вирішено:
1.Виключити ОСОБА_4 зі складу учасників товариства як такого, що систематично не виконує (виконує неналежним чином) свої зобов'язання та обов'язки, перешкоджає своїми діями нормальній діяльності товариства, не виконав рішення загальних зборів учасників товариства щодо внесення коштів до статутного фонду товариства. Частку на яку він в законний спосіб не набув корпоративного права у статутному капіталі товариства у розмірі 131940,00 грн., що становить 10% від загального розміру статутного капіталу товариства залишити на користь ТОВ "Торговий Дім "Україна".
2.Розподілено частки в статутному капіталі товариства наступним чином: ПП "Агроінвест" - 90 % (118746,00 грн.); ТОВ "Торговий Дім "Україна" - 10% (131940,00 грн.).
3.Запропоновано затвердити і підписати зміни до чинної редакції Статуту товариства та провести державну реєстрацію змін до установчих документів.
По всім питанням за - 90 голосів, проти - 0 голосів, утримались - 0 голосів. На цих загальних зборах присутніми були: ПП "Агроінвест" (90 % голосів) та представник ОСОБА_4 - ОСОБА_1 - не сплачена частка у статутному капіталі товариства якого становить - 10%.
Протокол від 16.06.2017 року № 11 підписаний головою загальних зборів ОСОБА_7 і секретарем загальних зборів ОСОБА_8 Підпис представника ОСОБА_4 відсутня із відміткою про ненадання можливості голосувати по 2 та 3 питаннях порядку денного (а.с. 194-195 т.2).
Зазначені зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані Горностаївською районною державною адміністрацією 19.06.2017 року за № 14891050048000099 (а.с. 196-201 т.2).
Так, за змістом п.п. 1.2., 1.3. нової редакції Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);
-ТОВ "Торговий Дім "Україна" - 10% (131940,00 грн.).
Саме з рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 16.06.2017 року №11 та внесенням і реєстрацією відповідних змін до Статуту товариства не погодився ОСОБА_4, що і стало підставою для звернення останнього з даним позовом.
Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про наступне.
За приписами статті 167 Господарського кодексу України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Відповідно до п.4 ч.1 ст.12 ГПК України (в редакції, яка діяла на час подання позову) господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, пов'язаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, крім трудових спорів.
Як зазначалося вище, відповідно до рішення загальних зборів і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р., оформленого протоколом №43 загальних зборів і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р. ОСОБА_4 було включено до складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", з часткою 10%, тим самим було наділено корпоративними правами по відношенню до ТОВ "Торговий Дім "Україна".
Окрім того, як зазначалося вище в судовому порядку було розірвано договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 05.03.2014р., а також було скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 05.03.2014р., оформлене протоколом №108 від 05.03.2014р., яким було затверджено статут ТОВ "Торговий Дім "Україна" у новій редакції з новим складом учасників, до якого не входив ОСОБА_4
Відповідно до статті 1 Закону України "Про господарські товариства" (тут і далі по тексту рішення - в редакції, чинній на час проведення спірних загальних зборів) господарськими товариствами визнаються підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.
Згідно ст. 89 Господарського кодексу України, управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.
Статтею 97 Цивільного кодексу України встановлено, що органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.
Частиною 3 ст. 100 Цивільного кодексу України передбачено, що учасник товариства у випадках, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.
Відповідно до положень ст.88 Цивільного кодексу України товариство з обмеженою відповідальністю створюється і діє на підставі статуту.
Пунктом а) частини 1 статті 10 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.
Згідно із статтею 117 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства зобов'язані:
1) додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів;
2) виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом;
3) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства.
Учасники господарського товариства можуть також мати інші обов'язки, встановлені установчим документом товариства та законом.
Відповідно до статті 11 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства зобов'язані:
а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства;
б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами;
в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;
г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.
Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере (стаття 64 Закону України "Про господарські товариства").
Виключення учасника з товариства - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності першого перед другим, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням товариства за порушення учасником обов'язків. На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами.
Про виключення з товариства з обмеженою відповідальністю будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення на загальних зборах учасників товариства в порядку, передбаченому законом та установчими документами.
Застосування заходів відповідальності до учасника за корпоративне правопорушення є правом товариства. Це означає, що за наявності підстав (порушення) ніхто не може товариству завадити прийняти рішення про виключення
Поряд з цим, формальна корпоративно-правова підстава (наявність кворуму, рішення про виключення) не може слугувати критерієм істинності прийнятого рішення. Окрім цієї формальної складової до механізму виключення повинна входити і матеріальна складова - ті фактичні дії учасника, які суперечать положенням статуту, вимогам законодавства та потягли за собою небажані правові наслідки для товариства. Єдність формальної та матеріальної складових забезпечує законність прийнятого рішення, слугує гарантією балансу інтересів сторін.
У відповідності до п. 7.8. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" учасник товариства, що систематично не виконує (виконує неналежним чином) свої зобов'язання й обов'язки, або перешкоджає своїми діями нормальній діяльності товариства чи досягненню цілей товариства, може бути виключений із товариства за рішенням зборів учасників товариства.
Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_4 вступив до складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" згідно нотаріально посвідченої заяви від 13.10.2008 року (а.с. 64 т.1).
Того ж дня, на загальних зборах засновників та учасників ТОВ відповідальністю "Торговий Дім "Україна", які оформлені протоколом від 13.10.2008 року №43 вирішено: надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_4; задовольнити прохання учасника ОСОБА_6 на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу його частки у розмірі 10% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ОСОБА_6 провести у відповідності з вимогами діючого законодавства; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_4; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_4 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940,00грн.; затверджено новий склад учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест " - 90 %, ОСОБА_4 - 10%; затверджено порядок внесення коштів до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" після його створення, доповнивши п. 1.3. Статуту новим абзацом такого змісту: "Якщо після створення Товариства змінюється його Учасник, вступає новий Учасник або змінюється розмір часток Учасників, внесення такими Учасниками коштів до Статутного фонду Товариства може здійснюватися як через банківську установу так і через касу Товариства" (а.с. 112 т.2).
Таким чином, вище вказаним рішенням загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р. на ОСОБА_4 було покладено обов'язок зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940грн., а також було встановлено строк для вчинення означених дій.
Як зазначалося вище, учасники товариства мають не лише права, а й обов'язки, пов'язані з участю в товаристві. Основні з них визначені у статті 11 Закону України "Про господарські товариства та статті 117 ЦК України, в тому числі учасники зобов'язані виконувати свої обов'язки перед товариством пов'язані з майновою участю, вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами, виконувати рішення загальних зборів товариства.
Виконання цих обов'язків є однією з умов досягнення цілей товариства, про які учасники домовлялися під час його створення або під час прийняття нового учасника. Товариство вправі розраховувати на свідоме, добровільне і належне виконання корпоративних обов'язків всіма учасниками. На випадок їх невиконання товариство має право прийняти заходи корпоративного характеру у вигляді виключення учасника з товариства.
Відповідно до п. 1.3. Статуту якщо після створення товариства змінюється його учасник, вступає новий учасник або змінюється розмір часток учасників, внесення такими учасниками коштів до статутного фонду Товариства може здійснюватися як через банківську установу так і через касу Товариства.
Відповідно до п.1.5 Статуту учаснику товариства, що цілком уніс свій внесок, видається свідоцтво товариства.
Матеріали справи не містять доказів того, що позивачем було виконано рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р., оформлене протоколом №43 від 13.10.2018р. в частині внесення ОСОБА_4 в строк до 31.12.2008р. до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" внеску у розмірі 131940грн.
Тверджень позивача про те, що ОСОБА_4 до 31.12.2008р., було зроблено внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна", про що свідчить те, що ТОВ "Торговий Дім "Україна" після 31.12.2008р. не приймалось рішення про зменшення статутного фонду на суму 131940,00грн., є невірним.
Відповідно до ч.1 ст.144 ЦК України статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів.
За приписами ч. 3 ст. 144 ЦКУ статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.
Якщо ж вклади не внесені або неповністю, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень:
· про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі;
· про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі;
· про ліквідацію товариства.
Тобто, статутний капітал - це зареєстрований у встановленому законом порядку та закріплений в установчих документах грошовий еквівалент майна, яке повинно бути передане підприємству у власність у вигляді внесків для забезпечення його господарської діяльності та як сплата його учасниками отримуваних ними майнових прав.
Відповідно до ч.2 ст.51 Закону України "Про господарські товариства" додаткові внески учасників не впливають на розмір їх часток у статутному капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами.
Як зазначалося вище, ТОВ "Торговий Дім "Україна" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі 27.01.2003 року. Як вбачається з довідки ПАТ "КБ "Приватбанк" від 24.01.2003 року №01/02-186 станом на 24.01.2003 року засновками товариства внесено в статутний фонд 5550,00 грн., у т.ч.:
-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 2497,50 грн.
-ТОВ "Продексім ЛТД" - 2497,50 грн.
-ОСОБА_6 - 555,00 грн. (а.с. 32 зворотній бік т.2).
Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29, зареєстрованого 05.11.2007 року за №14891050006000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:
-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);
-ОСОБА_6 - 10% (131940,00 грн.) - 98-103 т.2
Як вбачається з балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2008 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 тис.грн. (а.с. 107 зворотній бік т.2).
ОСОБА_6 виходячи зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" передав свою частку, у розмірі 10% статутного капіталу, на користь ТОВ "Торговий Дім "Україна", при цьому зазначив, що ніяких матеріальних та інших претензій до ТОВ "Торговий Дім "Україна" не має.
Після виходу ОСОБА_6 зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" статутний капітал не зменшувався, а вартість частки майна ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_6 пропорційно його частці у статутному капіталі не виплачувалась, враховуючи заяву ОСОБА_6 про відсутність матеріальних та інших претензій до ТОВ "Торговий Дім "Україна".
Таким чином на момент передачі частки статутного фонду у розмірі 10% ОСОБА_4 відповідно до рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р., оформленого протоколом №13 від 13.10.2008р., статутний капітал товариства був повністю сформований, ще до вступу ОСОБА_4 у ТОВ "Торговий Дім "Україна", а невнесення ОСОБА_4 внеску до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" на виконання рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р. не тягне за собою зменшення статутного капіталу.
Надаючи згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% ОСОБА_4, та зобов'язуючи його у строк до 31.12.2008р. зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940грн., товариство розраховувало на означену частку для розвитку та діяльності товариства, чого в свою чергу не відбулося.
В якості доказу сплату внеску ОСОБА_4 у розмірі 13194грн. позивача посилається на Довідку від 01.11.2008р. видану головним бухгалтером ТОВ "Торговий Дім "Україна" (а.с. 183, т.1).
Поряд з цим, в матеріалах справи наявний звіт ТОВ "Торговий Дім "Україна" про рух грошових коштів за 2008р. (а.с.164, т.1) з якого не вбачається, що були надходження до товариства у розмірі 131,940грн., які б мали бути відображені у разі виконання ОСОБА_4 рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ ТОВ "Торговий Дім "Україна".
Внесення-прийняття коштів або майна до статутного капіталу є господарською операцією, а отже вона має оформлятися відповідними первинними грошовими документами або актом прийняття товариством майна в рахунок формування статутного капіталу та відображатися в бухгалтерському обліку.
Вище означеного на підтвердження внесення ОСОБА_4 внеску у розмірі 131940грн., позивачем не надано.
Відповідно до п.7.2. Статуту учасник товариства зобов'язаний, з поміж іншого, виконувати рішення зборів учасників, виконувати свої зобов'язання перед товариством як майнового так і не майнового характеру у тому числі вносити внески в розмірах, порядку і способами, передбаченими Статутом і рішенням зборів.
Як зазначалось вище матеріалами справи не містять доказів виконання ОСОБА_4, рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р. оформленого протоколом №43 від 13.10.2008р.
Тим самим, ОСОБА_4 було порушено обов'язки покладені на нього п.7.2 Статуту товариства та обов'язки покладені рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р. оформленого протоколом №43 від 13.10.2008р.
У рішенні загальних зборів учасників рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 16.06.2017р. оформленого протоколом №11 від 16.06.2017р. зазначено, що саме ці обставини стали підставою для виключення ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна".
Означені підстави для виключення ОСОБА_4 з ТОВ "Торговий Дім "Україна" підтвердженні матеріалами справи, а отже підстави для визнання недійним рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 16.06.2017р. оформленого протоколом №11 від 16.06.2017р. відсутні.
Окрім того, норми чинного законодавства не містять строку зі спливом якого особа не може бути притягнута до відповідальності (у даному випадку відповідальності перед ТОВ "Торговий Дім "Україна") за невиконання рішення зборів, тим самим порушення обов'язків покладених на особу Статутом та законодавством.
Щодо тверджень позивача про те, що порядок скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 16.06.2017р. було порушено тим, що до порядку денного не були включенні питання запропоновані та подані відповідачем завчасно у відповідності до вимог Статуту та чинного законодавства, а також те, що голова зборів під час проведення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" 16.06.2017р. не обирався, суд зазначає наступне.
Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеної у пунктах 17, 18, 21 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадкунедотримання процедури їх скликання, встановленої ст.ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства".
Права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Разом з тим, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є зокрема:
-прийняття загальними зборами рішень за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішень;
-прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;
-прийняття загальними зборами рішень про зміну статутного фонду товариства, якщо не дотримана процедура надання учасникам відповідної інформації.
Отже, не включення до порядку денного зборів питань запропонованих позивачем не є безумовною підставою для визнання рішення загальних зборів недійсним.
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд оцінює, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Крім того, Пленум Вищого господарського суду України у постанові № 4 від 25.02.2016р. "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" у п.2,13 та 2.14 вказав аналогічне, зокрема зазначив, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:
- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію");
- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства");
- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства";
- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства");
- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").
Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
В обґрунтування того, що не включенням до порядку денного питань запропонованих позивачем, було порушено порядок скликання та проведення зборів, позивач посилається на п.5.5 Статуту.
Поряд з цим, відповідно до п.5.5 Статуту учасники, що володіють більш ніж 10% голосів, мають право вимагати позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.
Означеним положенням Статуту регулюється питання скликання позачергових зборів на вимогу учасника товариства, а не порядок включення до порядку денного зборів питання запропонованого учасником товариства.
У заяві від 19.05.2017р. направлену позивачем на адресу ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_4 просив включити до порядку денного зборів запропоноване ним питання, а не вимагав провести позачергові збори, тому посилання позивача на п.5.5 Статуту в обґрунтування правомочностей ОСОБА_4 вимагати на загальних зборах товариства запропонованого ним питання, є безпідставним.
Право учасника товариства вимагати розгляд питання запропонованого ним на загальних зборах регулюється ч.4 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".
Поряд з цим позивачем в позовній заяві не обґрунтовано чим саме, не включення до порядку деного запропонованого ним питання порушує його права та інтереси.
Відповідно до ч.2 ст. 4 ГПК України юридичні особи та фізичні особи підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Згідно з частиною 1 статті 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Реалізуючи передбачене Конституцією України право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб'єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.
Отже, порушення або оспорювання прав та інтересів особи, яка звертається до суду за їх захистом, є обов'язковими, а відповідно до статті 74 ГПК України обов'язком позивача є доведення (підтвердження) в установленому законом порядку наявності факту порушення або оспорювання його прав та інтересів, а також розміру витрат заявлених до стягнення.
В свою чергу позивачем не доведено, що не включення до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", які відбулися 16.06.2017р., порушує порядок скликання та проведення означених зборів.
В обгрунтування вимог про порушення порядку скликання та проведення загальних зборів позивач також зазначає, що на загальних зборах учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" 16.06.2017р. в порушення п.5.4. Статуту не обирався голова зборів. Позивач зазначає, що згідно з п.5.5. Статуту голова товариства скликає збори, а не директор товариства, який таких повноважень не має згідно п. 5.11. Статуту.
Відповідно до п.5.5 Статуту на який посилається позивач, головою товариства скликаються саме позачергові збори учасників товариства.
З матеріалів справи вбачається, що 16.06.2017р. проводились загальні збори учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", а не позачергові збори учасників, скликання яких, поміж іншого, відноситься до повноважень головою.
Поряд з цим, відповідно до п.5.5. Статуту збори учасників товариства скликаються не рідше двох разів на рік.
Відповідно до ч.3 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.
Згідно з. п.5.7 у товаристві створюється одноособовий виконавчий орган-директор, що обирається і відзивається загальними зборами учасників.
З урахуванням викладеного, скликання загальних зборів учасників товариства директором, з урахувань також того, що збори не були позачерговими, не порушує положень Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та норм чинного законодавства.
Враховуючи вище викладене, наведені позивачем підстави не є такими, що порушують порядок скликання та проведення загальних зборів, та не тягнуть визнання недійсним оскаржуваного позивачем рішення загальних зборів.
Щодо вимоги позивача зобов'язати Горностаївську районну держану адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 19.06.2017р. запис номер 14891050048000099 суд зазначає наступне.
Згідно з положеннями п. 3 ч. 5 ст. 25 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", суб'єкт державної реєстрації не пізніше наступного робочого дня з дати отримання судового рішення, передбаченого пунктом 2 частини першої цієї статті, зокрема, проводить відповідну реєстраційну дію шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру (крім випадків, передбачених пунктами 1 та 2 цієї частини).
Як вбачається зі змісту ч.2 ст.4 ГПК України юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних, або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушення.
Позивачем не надано доказів та обґрунтувань чим саме Горностаївська районна державна адміністрація порушує, не визнає або оспорює права та охоронювані законом інтереси ОСОБА_4 з захистом яких він звернувся до суду.
Позовна вимога зобов'язати Горностаївську районну держану адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий Дім "Україна" є передчасною, та не підлягає задоволенню, так як порядок скасування державної реєстрації змін до установчих документів та відомостей про юридичну особу ТОВ, внесених на підставі рішення загальних зборів учасників яке оскаржується (визнається недійсним), визначений законом і є наслідком визнання недійсним рішення загальних зборів.
Враховуючи, що судом не встановлено підстав для визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленого протоколом від 16.06.2017р.; то і вимоги зобов'язати Горностаївську районну держану адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий Дім "Україна", яка проведена на підставі оскаржуваного рішення, задоволенню не підлягає.
В позовній заяві ОСОБА_4 відповідачем також визначено ПП "Агроінвест".
Поряд з цим, ПП "Агроінвест" є учасником ТОВ "Торговий Дім "Україна".
Згідно з абз. 2 п. 20 постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери).
Аналогічна позиція викладена в п.6.4. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", зокрема, учасниками судового процесу у спорах про визнання недійсними рішень загальних зборів юридичних осіб з підстав недотримання вимог закону та/або установчих документів під час їх скликання та проведення є учасник (учасники) або акціонер (акціонери), права яких на участь у загальних зборах було порушено, та юридична особа.
Оскільки результат вирішення спору залежить лише від встановлення судом наявності та ступеня порушень прав позивача (позивачів) під час скликання та проведення загальних зборів, залучення інших учасників (акціонерів) товариства або осіб, з якими на підставі спірних рішень товариство вступило у правовідносини, не вимагається.
Суд також зазначає, що ОСОБА_4 визначивши одним з відповідачів ПП "Агроінвест" при цьому не зазначив, позовні вимоги, які пред'являються до означеного відповідача, та не вказав, чим ПП "Агроінвест" порушило права ОСОБА_4
Відповідно, ПП "Агроінвест" не може бути належними відповідачами у даній справі і суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог в частині пред'явлення позову до вказаної особи.
За викладених вище обставин позовні вимоги задоволенню не підлягають.
Відповідно до ст.129 ГПК України у зв'язку з відмовою в позові судові витрати покладаються на позивача.
Керуючись ст. ст. 123, 129, ст. 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд
У задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі
Згідно з ч.1, 2 ст.241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту рішення у порядку, передбаченому ст.257 ГПК України.
До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційна скарга подається до Одеського апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (підпункт 17.5 пункту 1 Розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України).
Повне рішення складено 03.08.2018р.
Суддя Н.А. Павленко