Єдиний унікальний номер справи: 653/3484/17
Номер провадження : 11-кп/791/596/18 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ч.1 ст.309 КК України Доповідач: ОСОБА_2
2018 року липня місяця 03 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:
Головуючого судді : ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
Секретар судового засідання: ОСОБА_5
З участю прокурора: ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Апеляційного суду Херсонської області кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 на вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 16 квітня 2018 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Генічеськ, Херсонської області, громадянина України, українця, не працюючого, одруженого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не судимого, -
Зазначеним вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн. Стягнуто з ОСОБА_8 на користь витрати на проведення експертиз в сумі 1731,80 грн. Речові докази (згідно ст. 96-1, 96-2 КК України): - особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 340,4 г - після вступу вироку в законну силу - конфісковано на користь держави та знищено.
Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним і засуджено за те, що він навесні 2017 року за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , вирощував 7 кущів коноплі для власного вжитку, та періодично зривав частини рослин для власного вжитку, та висушував вказані рослини та подрібнив їх, в результаті чого придбав та виготовив речовину рослинного походження темно-зелено-коричневого кольору різного ступеня подрібнення, яка згідно висновку експерта № 1331-НР від 01.09.2017 року, загальною масою 340,4 г є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс. Таким чином ОСОБА_8 усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, керуючись прямим умислом, діючи незаконно, виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - канна біс, загальною масою 340,4 г, який зберігав за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , без мети збуту, для власного вжитку діючи з порушенням встановленого порядку обігу наркотичних засобів визначеного ст.7 ЗУ «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» до 07.00 год 11.08.2017 року, коли працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку було виявлено і вилучено речовину. Згідно таблиці № 1 «про невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом МОЗ № 188 від 01.08.2000 року, наркотичний засіб каннабіс загальною масою 340,4 г не відноситься до невеликих, великих та особливо великих розмірів.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_7 , вважає, що вказаний вирок є незаконним і підлягає зміні у зв'язку з істотним порушенням кримінального процесуального закону.
В обґрунтування своїх вимог вказує, що суд, вирішуючи долю речових доказів у кримінальному провадженні, яким є особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс масою 340,4 грамів, у резолютивній частині вироку вказав про застосування спеціальної конфіскації до речового доказу та його знищення, тим самим допустив протиріччя.
Просить вирок Генічеського районного суду від 16.04.2018 стосовно ОСОБА_8 змінити з підстав істотного порушення кримінального процесуального закону.
З резолютивної частини вироку виключити посилання суду па застосування спеціальної конфіскації речових доказів у провадженні. Вказати, що на підставі ст. 100 КПК України речові докази у провадженні особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс, масою 340,4 грамів - знищити. У решті вирок суду залишити без змін.
Заслухавши доповідь судді доповідача, думку прокурора який просив задовольнити свою апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.
Згідно з ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи наведені в апеляційній скарзі прокурора, колегія суддів переконалась в тому, що відповідно до ст. 412 ч.1 КПК України суд першої інстанції допустив істотне порушення кримінального процесуального закону.
Так відповідно до ст. 374 КПК України, у резолютивній частині вироку зазначається рішення щодо речових доказів і документів та спеціальної конфіскації.
Між тим, суд першої інстанції у резолютивній частині вироку вказав про застосування спеціальної конфіскації до речового доказу та його знищення, тим самим допустивши протиріччя, а саме застосування спеціальної конфіскації чи знищення у порядку ст. 100 КПК України, що є істотним порушенням кримінального процесуального закону.
Оскільки обіг каннабіс заборонено, тому у відповідності до вимог ч.9 ст. 100 КПК України вищезазначений речовий доказ підлягає знищенню.
Згідно ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у випадку, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.
Оскільки у апеляційній скарзі прокурора не ставиться питання про погіршення становища обвинуваченого, то вирок суду підлягає зміні з цих підстав.
За вищевказаних обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -
постановила:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 - задовольнити.
Вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 16 квітня 2018 року щодо ОСОБА_8 - змінити.
Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду на конфіскацію на користь держави особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, загальною масою 340,4 г.
Вказати, що на підставі ст.100 КПК України речовий доказ у провадженні, а саме особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 340,4 грамів - знищити.
У решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до касаційної інстанції.
Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/
З оригіналом згідно:
Суддя: ОСОБА_2